La legge e i giudici. Giurisprudenza creativa ed erosione del principio di stretta legalità - prima giornata

Ombretta buongiorno buongiorno rischiano i club jazzistici sentiamo ti do subito la parola perché so che hai un impegno quindi ora farò un saluto rapidissimo e ti do la parola poi i eventualmente la introduzione la facciamo no ma però stanno introduzione proposti introduzione
Come volete ma io alle undici dalla sirena ma insomma sono già alle dieci e un quarto quindi conviene
Sarò breve
Grazie bene buongiorno buongiorno a tutti a tutti
Grazia mento all'Unione
Per la ospitalità in questa magnifica sede
Direi di dare subito addio ai i lavori di questa due giorni
Dedicata al rapporto tra la legge i giudici né da
Della prospettiva del creazionismo e della corrispondente erosione del principio di legalità
Non aggiungo altro
Mi riservo eventualmente di l'introduzione che avevo pensato di proporre a seguito dell'intervento del da professoressa Ombretta Di Giovine già ordinario di diritto penale allo Stato ma attualmente consigliere della Suprema Corte di Cassazione
Alla prego professoressa di Giovine grazie per la sua partecipazione da ascoltiamo con interesse
Grazie voi per l'invito diciamo particolarmente riconoscente vedo
Seduta al tavolo che designa amici
Siete stati molto cortesi o non potrà ricambiare come si accennava questa cortesia perché alle undici dovrò allontanarmi a causa di una camera di consiglio che è stata fissata dopo aver dato conferma diciamo della mia partecipazione quindi entro immediatamente nel nel Filippo
Diciamo osservando come è stato notato che io in realtà un'auto che identità una doppia anima anzi quella che reputo prevalente ancora può
La mia anima e accademica che mi porto a studiare il tema dell'interpretazione
In un momento in cui al di fuori della branca del diritto penale già emergevano alcune perplessità già erano state teorizzati
Alcuni problemi legati alla accezione
Tradizionale classica essenzialmente del principio di legalità come riempito come conformato dalla riserva di legge essendo sì
Per un verso ha sottolineato che il rischio che la riserva di legge potesse veicolare una logica di forza dei numeri ma soprattutto perché già a quei tempi
Più al di fuori che all'interno del diritto penale si era assunto coscienza del carattere multilivello del sistema empirica la perdita di centralità della legge penale però in maniera un po'patita devo essere sincera preferiti comunque concentrare i miei studi sulla legge la legge
Senza mente statale la legge quindi
In senso formale
Lo feci perché avevo una specifico obiettivo dimostrativo decisi anche di usare lenti di osservazione non della Filosofia
Del diritto tu cuore ma specificamente concentrandomi appunto sul testo
Della filosofia linguistica
E questo perché mi parve sinceramente è chiaro da subito come tra le diverse concezioni della interpretazione delle Fosse Umma
Che prometteva di aumentare una maggiore attività rispetto alle altre quindi a fronte di una concezione della interpretazione sul piano meramente semantico colta studiare il significato dei segni
Delle singole parole del linguaggio anche di una interpretazione declinata buoni pure ulteriormente in senso sintattico cioè attenta annesso tra le parole mi sembrò che più maggiore evidente utilità potesse essere aumentata da concezioni di tipo semantico pragmatico
Partendo dal presupposto banale che qualunque testo presenta dei caratteri di ambiguità e di vaghezza
Mi convinsi molto facilmente che le concezioni pragmatica e quindi imporre l'accento sull'uso che si fa delle parole conseguentemente su contesto nell'ambito delle quali queste parole vengono utilizzate riuscisse
Attraverso questo cotto in termini di concretizzazione è di dice ambigua azioni delle parole stesse a fornire elementi più significativi in ordine al senso che d'altronde voglio dire
Il testo Nunziante esplicativo è alto evidente lo sappiamo tutti
Una sessione sarà
Dedicata allo studio delle riforme legislative su il tema dei delitti contro la pubblica amministrazione vestito chiunque trarre dall'articolo trecentoquattordici bis del Codice penale
Nel senso che sia di immediata evidenza già in base alla letture non anche ricorrendo a
Vuoi anche articolate interpretazioni di tipo
Quantomeno sistematico quindi le concezioni
Pragmatiche mi parvero le comunica capaci di cogliere nel senso perché oltretutto oltre a studiare diciamo il senso delle parole desumendolo dal contesto prima di tutto il contesto attuale non sto a ricordare cose che sono ormai abbastanza banali in cui vengono utilizzate poneva un accento strizza l'occhio anche al parlante
Attraverso diciamo questo passaggio le concezioni pragmatiche sì restavano ricomprendere nel proprio alpino anche le cosiddette concezioni
Ermeneutica e dell'interpretazione dove il termine
Ermeneutica viene utilizzato in un senso che in senso molto tecnico appunto filosofico con riferimento cioè a quelle concezioni le quali pongono l'accento sul famoso pregiudizio interpretativo che
Nella aspirazione nelle intenzioni dei propositori di queste
Ormai risalenti impostazione di quella vera un significato di tipo etico perché soltanto se io so che sono affetto da un pregiudizio soltanto conoscendo posso riconoscerlo ho il dovere di dichiararlo e che rende evidentemente il dialogo tra le parti più aperto più sincero
Più suscettibile di raggiungere un risultato condiviso sulla base di partenza che il sulla base dell'assunto che è anche in questo
In questa circostanza sento di difendere che il diritto sia un'impresa comunque collettiva decisamente in fieri
C'è Alberto
Devo dire che diciamo rispetto al passato ma abbastanza presto mi sono anche persuasa che nell'ambito del diritto penale
Le differenze di impostazione che pure determinarono il livello quantomeno di dottrina o nel raffronto tra diciamo l'avvocatura ad esempio la magistratura grandi polemiche sono belle differenze a mio avviso più di sfumatura sicuramente nell'ambito della dottrina nessuno mai a intenso sostenere un attribuire alla giurisprudenza un valore
Di Fonte del diritto voluto sostenere un atteggiamento creazionisti go
Nessuno è partito da premesse che potessero essere anche solo lontanamente paragonabile a quelle cioè nella filosofia furono prove di Richard Rorty di De Rita del del nostro Vattimo non ci si pensa nel diritto penale neanche
Mi piace ricordarlo perché da poco
Scomparso vinicolo il pari a limitare diciamo la cornice teorica in cui ci si è mossi quelli di aspiranti Umberto Eco direi
Cioè l'idea di un realismo negativo l'idea che le parole mutino in Tieri il loro significato macchine pur sempre questo significato non è modificabile ad libitum incontra un limitante invalicabile che e il perimetro del testo
Ecco solo che alcuni autori sembravano affermare nutrire una maggiore fiducia nei confronti della capacità autocertificativa del testo altri invece semplicemente si divertiva ad accentuare altri profili
Particolarmente appunto gli aspetti
Di modifica che il testo questo perimetro o subire
Su un piano a volte si cronico a seconda cioè deluso che è per l'appunto della parola si faccia indifferenti contesti quello che tradizionalmente è sempre stata ciclicamente ogni interpretazione sistematica consentita
Occorre
Il consenso diacronico e qui degli esempi diciamo più significativi che all'epoca erano anche morto di modello quello della prostituzione on line emessa linea messa bene a seconda che io ritenga che il che neanche il senso essenziale del concerto di prostituzione vada individuato
Nel mercimonio del proprio Coco ma anche nella presenza fisica delle due persone e giungere a una conclusione altri invece sottolineavano come
E Moon osasse a ritenere che il cuore della parola costituzione si esaurisse nel doppio destra
è e quindi attribuivano essenzialmente rilievo agli sviluppi tecnologici che acconsentono il mercimonio eventualmente anche a distanza tutti i penalisti ricordano con il mutamento di orientamento che le stesse Sezioni Unite ebbero sul concetto di
Produzione di materiale pedopornografico minorile dove dapprima fu esclusa la rilevanza essenzialmente del materiale e della produzione artigianale di questo materiale in quelle stesse sezioni unite
E dichiarando esplicitamente di non voler operarono del ring ma confermando quindi il precedente orientamento aggiungerò ciò non di meno ad una conclusione esattamente anti Cotica
Motivandola partire da che cosa dal dall'evoluzione tecnologica che consentiva la facile disponibilità a chiunque di uno smartphone con conseguente forte diffusività delle immagini ne inveramento di un pericolo la lesione dell'integrità sì così si cade minore oltre che della sua dignità quindi lo ripeto ho l'impressione che forse nel diritto penale la polarizzazione Fossa
Più apparente che reale questo non toglie che come dirò cionondimeno nell'ambito della giurisprudenza anche di legittimità vi siano state
Per gli scivola venti di senso che hanno portato quella porte di Cassazione almeno secondo impostazioni almeno a detta di più
A delle forme invece di Crespo analogia che non dovrebbe essere consentita io
Continuo a ritenere che il processo di formazione del diritto e di tipo tipicamente analogico perché
Si passa di particolare in particolare ma anche l'analogia sia un'analogia interna che appunto deve rispettare il confine
Il perimetro semantico belle parole per quanto in una prospettiva di semantica pragmatiche quindi per quanto questo Quintino sia modifica bile nessuno ha mai teorizzato la possibilità di trascendere questo continua anche se talvolta ripeto questo nella prassi
Giurisprudenziale forse in maniera inconsapevole ma maniera sicuramente sciagurata
Accanto e queste diciamo era la premessa che ha a che fare con è la mia prima vita la mia prima identità che ciò nondimeno io reputo ancora come dire
Dominante perché cuori viene anche una nomi a seconda vita cioè tra le tante motivazioni che mi hanno spinto a questa scelta ci proprio la curiosità
Nei confronti dei meccanismi di formazione del diritto che con il mio passaggio in Corte di Cassazione ha cominciato a guardare essenzialmente dalla dall'interno
Inutile dire che ho trovato conferma della punta delle concezioni pragmatica ha trovato conferma e l'importanza deformante
Giurisprudenziale sarò anche relativamente critica diciamo avrà un atteggiamento essenzialmente provocatorio è inutile osservare che sono fondamentali precedenti ragionamento precedente
Che questi precedenti in Cassazione i nostri stessi precedenti cioè i precedenti di legittimità
E quindi la cosa comincia a diventare più complicata che almeno sul piano fattuale è è innegabile una sorta di identificazione tra il precedente e la massima di diritto che però non è
La massima divieto il principio di diritto spesso insomma è qualcosa di più
Prosaico di più concreto è una affermazione l'estradizione è una proposizione
Desunta da un organismo che la massimario della corte di Cassazione che lavora con i limiti e le difficoltà ad una struttura che si trova a
Confrontarsi con una messe considerevole di
Di pronunciate è in relazione quindi alla quale non è al di là di quelle che sono diciamo per i propri errori di massimazione quando si individuano dei principi di diritto che non sono proprio
Altri affermati per insomma questi proprio dei magistrati della corte di cassa
Non è inevitabilmente per le caratteristiche stesse del sistema possono non è
Incorrere in incomprensioni o comunque e realizzare degli scarti in dissenso con la conseguenza che la quando ancora una volta la terminologia nell'ambito della filosofia del diritto possono verificarsi degli atti infelici e quindi delle massime infelici che non vanno assegno perché la massima a un'aspirazione alla universalizzazione della ratio decidendo i del caso concreto ma la verità che si colloca in una scala ideale più vicino alla alla norma che non vicino al caso concreto dunque nulla esclude anche questa massima confrontandosi con un altro
Caso concreto al valga risulti meno pertinente a questo si aggiungono i limiti e insiti nella selezione delle tantissime ripeto sentenze della Corte di Cassazione da selezionare i fini della massimazione perché si può decidere che una sentenza sia da massimario perché esprime un principio nuovo e però al tempo stesso si può ritenere di norma stimare con la sentenza perché il principio non è realmente tale trattandosi di una conclusione che viene reputata errata e alla quale quindi non vuole darsi visibilità per evitare di ingenerare un affidamento fasullo in una un posizione in un orientamento destinato evidentemente al non
Consolidarsi oppure si può decidere di riaffermare attraverso la massima un principio di diritto che eppure pacifico ma che non era ha stimato da molto tempo al contrario si può ritenere che non valga la pena di massima appunto in quanto si reputa
Scontato insomma il risultato è comunque lo dico in maniera provocatoria ma seria cioè in modo da se possibile anche suscitare una ora vi pare una riflessione su questo questo tema di fatto il massimario dalla corte di cassazione in una straordinaria agenzia di selezione della rilevanza penale dei fatti perché la verità e che le pronunce non massimamente che sono l'assoluta maggioranza
Non esistono
Cioè nella misura in cui sono difficilmente attingibilità concorrono questa pratica di formazione tenda del diritto
E quindi questo determina oltretutto una sorta di concorrenza sleale io
Tra i magistrati molto spesso iper specializzati delle sezioni che come sapete hanno delle competenze tabellari per un verso peraltro verso invece dagli avvocati che se non hanno un pratica diciamo quotidiano della corte di cassazione potrebbero con maggiori difficoltà venire a conoscenza di orientamenti pacifici
Chi e il per chi deve decidere Tina ma anche tali non non ha avuto ragion per cui se dovessi arbitrariamente come dire
Ria segnali
Il titolo di questa relazione Bagnolo scegliere in maniera un po'provocatoria nel seguente avevo pensato dalla nomofilachia alla massima utile sia della corte di Cassazione voglio essere chiara
Non sono un addetto attrice delle massimalismo consapevole dei limiti enormi del sistema
Però penso che le massime allo stato attuale nella quale situazione di sovraccarico di lavoro della corte di cassazione svolgano una funzione irrinunciabile che è quella di semplificazione
Del discorso giuridico cioè sono uno strumento di governo della complessità giurisprudenziale
In Corte di Cassazione alcune al di fuori della Corte di Cassazione Apple svolgono un altro lavoro su quale mi soffermerò nella parte restante del discorso vi tranquillizzo comunque breve perché quella della di consentire la un'informazione del diritto perché il ricorso alle massima produce ovviamente conformazione produce anche conformismo interpretativo piacimento interpretativo deresponsabilizzazione del giudice qualcuno è arrivato a parlare anche di una di un decisionismo diciamo giudiziario attraverso le le massime senza dubbio è fuori di dubbio la massima appiattisce la anzi scarnificata la sentenza De Falco arando la dell'aspetto che dovrebbe essere per una dimostrazione governanti che l'aspetto essenziale il più importante che è quello della motivazione ma che è l'unica cosa che rende giustificazione della bontà
Della conclusione alla quale si giunge ecco ciò non di meno lo ripeto sono il nuovo strumento necessario a questo punto ci si dovrebbe chiedere se tuttavia così delineato con qualche enfasi il sistema cioè un sistema dell'anno un utile a chi ha funziona soprattutto attraverso delle massime le quali peraltro sono selezionate in modo inevitabilmente arbitrario beh tutto ciò sia compatibile con i sacri principi del diritto penale probabilmente no sicuramente direi Dino però quello che e diciamo impressionante
Almeno neanche o diciamo seguito il tema dell'interpretazione da quando era piuttosto che vincerla
è che a fronte di tante discussioni di tante
Anche i dibattiti animati che ci sono stati in passato come se questo aspetto fosse ormai passato in sottofondo in secondo ordine con rispetto
Ad altri perché una impressione che ci si concentri oggi in maniera quasi esclusiva su un altro obiettivo l'altro obiettivo rappresentato appunto dalla prevedibilità
Dell'esito giudiziario che è mi sembra essere diventato un il nuovo mantra diciamo dopo invece riserva di legge riserva di legge è stata quasi accantonata
Nei dibattiti anche per quello che tendo a livello di produzione dottrinali saggi nelle non lo grazia come se fosse sopravvenuta la consapevolezza realistica e rassegnata
Che la legge ha perso quel ruolo centrale e ci si volessi a questo punto accontentare dunque il dominus che la prevedibilità dell'esito giudiziario ovviamente di mezzo c'è stato l'avvento del costituzionalismo europeo è questo che ha determinato questo mutamento di atteggiamento quindi
La necessità di confrontarsi con le corti sovranazionali quelle europee inizialmente soprattutto con la corte europea dei diritti dell'uomo che è stata ha avuto un ruolo di propulsore dei diritti quindi non atteggiamento anche molto
Progressista la il cui diritto è notoriamente un diritto
Giurisprudenziale ecco tutto ciò ha ha fatto sì che ci si concentrasse molto diciamo su l'aspetto bella calcolabili davvero diritto intesa appunto come prevedibilità dell'esito giudiziario
In questa prospettiva lo lo dico punto reputò che impraticabile massime sistema per la massimazione possano investire una considerevole utilità anche tra i vari rimedi sia un rimedio di tipo oh mio statico in una prospettiva quasi evoluzionistica
Forse con i limiti che ho detto forse però meno dannoso rispetto ad altri se accompagnato danno consapevole riflessione quale quella che per esempio all'interno della corte di cassazione in alcune sezioni si è avviata
Io faccio parte della sesta sezione diciamo il presidente del solito
Convocare delle riunioni sezionali per ottenere un confronto tra numerici su già adesso non ricordo ventisei ventisette magistrati assegnate una sezione una confronto riporta che c'è una questione di particolare novità di particolare interesse per cercare di verificare la possibilità di una convergenza
Adesso determinate soluzioni piuttosto che altre ma si tratta ripeto di rimedi
Pragmatici strane invece più cioè piccante rispetto alla possibilità di introdurre dei meccanismi che e nella misura in cui si tridentino meccanismi
Ispirati a una sorta di automatismo finirebbero a mio avviso col creare più problemi di quanti ne potrebbero nell'immediato
Risolvere ovviamente la mente non può non andare alla modifica dell'articolo seicentodiciotto del codice di procedura penale con l'introduzione del comma uno glissa
è l'attribuzione di un rilievo che di fatto esempi normativo perché siamo il vincolante alle sezioni unite della Corte
Di cassazione lo conosciamo tutti meccanismo non mi dici devo soffermare cioè perché se grazie c'è una semplice si deve discostare dall'orientamento delle sezioni riunite tenuta a sollevare nuovamente l'altra questione che peraltro può anche non c'è non andare a benzina nel senso che diciamo la la il primo presidente della Corte di Cassazione può ritenere che non sussistono i presupposti perché venda sollevata normalmente la la questione è un meccanismo lo sappiamo tutti mutuato
Anche dal codice di procedura civile dove
Aveva riscosso un uomo una nel successo di pubblico credo che anche nel penale tutto sommato abbia riscosso un buon successo di critica il punto è che
Innanzitutto bisogna avere chiaro può la peculiarità di questa situazione perché il legislatore che attribuisce alle sezioni unite della corte di cassazione mollò semi normativo semi vincolante è un po'diciamo
Quasi paradossale è un risultato che forse vent'anni fa non sarebbe stato concepibile immaginabile
E e questa è la prima diciamo cosa buffa è la seconda che questo meccanismo ben venga costituzionale può essere uno strumento di semplificazione se ed in quanto ovviamente
Ci faccio un ricorso anche parsimonioso dalle sezioni unite della Corte di Cassazione come io per esempio ingenuamente quando ero sull'altro versante quello universitario per lungo
Tempo pensando perché da un punto di osservazione limitato concentrando l'attenzione su quei cinque se temi di prevalente interessa ero convinta che effettivamente le sezioni unite
Tendessero a pronunciarsi con una certa parsimonia invece all'indomani del mio ingresso in Corte di Cassazione ho dovuto confrontarmi con tutte le sezioni riunite in materia di inammissibilità notifiche e così via
è devo essere sincera no tratto l'impressione che invece questo palco uso delle sezioni unite non sia mai stato fatto la differenza che adesso il sistema sarebbe per rimanere in tema o un bel gesto al braccio
Il sistema rischia in questo modo di di finire
Di finire ingessato io ricordo sempre alla metafora della della tela del ragno cioè la Corte di Cassazione
In le sezioni unite in un e intervenendo casomai su argomenti lo stesso argomento argomenti analoghi più volte finisce con le tessere una terrà sempre più fitta nella quale e dalla quale cerca di divincolarsi apportati distinguished ma nella quale potrebbe di qui a poco anche inevitabilmente rimanere incastrata
Di riduzione sente dovesse prevalere anche l'atteggiamento e di interpretazione letterale delle sezioni unite non solo per il principio di diritto come dovrebbe essere
Delle sezioni unite ma anche di quei passaggi argomentativi che sono comunque necessario semplicemente comodità conseguimento della risultato decisionale vi aggiunse e dovesse persistere la tendenza a considerare vincolanti le sezioni unite anche qualche stress che si prima essenzialmente nella riforma del due mila cioè diciassette
Essenzialmente la mia idea sul punto chiave perché inevitabile il confronto degli argomenti che si forma anche attraverso lo scontro di posizioni e di orientamenti che è negativo mi rendo conto in termini assoluti del doloroso per l'imputato perché è foriero di una afflittività che si aggiunge a quella tipica del processo che deriva dal mancato rispetto di una eguaglianza ma che è è consustanziale alla pratica del miglior diritto possibile
Faccio solo l'esempio bella a tutti noti della sentenza Marotti
Una pronuncia che
Mariotti che si le delle sezioni unite
Che intervennero a all'indomani in pratica della riforma Gelli bianchi sulla responsabilità penale del sanitario quando si verificò all'interno della stessa sezione della quarta inevitabile perché la quarta edizione un po'di colpa
Un contrasto quindi all'insorgenza del contrasto non c'erano tre-quattro pronunce e qualche riesco a ricordare forse cinque tra di loro avevano delineato una contrapposizione sono intervenute le
Sezioni unite senza ecco consentire quella sedimentazione di argomenti di confronto che a mio avviso sarebbe stato utile a una più piena comprensione del tema nella sua complessità delle sue molteplici sfaccettature le Sezioni Unite hanno
A mio personale avviso un'opinione assolutamente personale non erano obbligata diciamo qualificato la nuova fattispecie come una causa di non più
Evita dopodiché essendo andato in un invita automaticamente diventava incostituzionale perché determinava una ragionevole disparità dire trattamento in favore di una categoria di soggetti piuttosto che di altre hanno pensato bene allora di ridurre il danno dal punto di vista della conformità all'articolo tre della Costituzione inventandosi
Qualcosa che non c'era nella norma cioè limitando l'operatività di questa causa di non punibilità le ipotesi di sola colpa lieve con una interpretazione che è stata sicuramente in buona fede ma ha prodotto diciamo un risultato
Claudia come Mallarmé parte quindi determinando e e sondando in questo caso a detta dei più e data ripeto la premessa che l'unica a mio avviso scontata inevitabile della qualificazione giuridica di questa fattispecie determinando quindi una analogia in Malam partem quale non se ne dovrebbero verificare è pur sempre però una sentenza a Sezioni Unite con la quale quindi sarà difficile confrontarsi ovviamente ho cercato un esempio ad effetto
A fronte diciamo di tante pronunce
Che invece si mantengono assolutamente nella nel nel continente la nel confine testuale nel perimetro della della della fattispecie
Legislativa ma chiaramente serviva vicini dimostrativi Peppe far comprendere come dire i rischi che Sempre si annidano nella ricerca di soluzioni che possono sembrare lettino uno semplici le più lineari
Perché prescindono dal bella doloroso confronto ripeto e doloroso ripensamento che deriva dalla pratica
Del discorso giuridico ma che di fatto cui si rivela ONU controproducenti e io disarmare quei a questo punto riservandomi di disguidi finché opposto cioè
Ancora per qualche per qualche minuto e ringraziando ancora una volta gli organizzatori del professor Mario la la mia carissima amica Margherita Piccardi per questa occasione
Mi sarebbe piaciuto soprattutto il confronto che mi conosce ce lo sa ma le cose sono andate diversamente da come da come sperato vi ringrazio
Grazie grazie allora professoressa Di Giovine continuo chiamarti professoressa secondo Channel Center di fax server sente in fondo anche la nostra per certi versi è una Curia
Allora o qualche minuto se il professor Piga nome lo consente per intanto
Presentare un po'meglio il convegno e ringraziare
Adelmo Manna che o meglio citare Adelmo Manna che è stato
Uno dei principali motori di questa iniziativa insieme con la collega Piccardi Fabio Ferrara che sono Coco ordinatori dell'Osservatorio della corte di cassazione
Insieme con il nostro osservatorio come quello della corte costituzionale grazie anche a tutti voi che siete presenti un saluto
Allora pubblico dare moto che ormai una presenza costante nei nostri incontri consentitemi di rivolgere un deferente saluto al professor ferraioli che interverrà nel pomeriggio ma che ci onora da stamattina della sua per la sua presenza e che è in qualche modo è poi è chiaro che le parole i termini hanno storie che non iniziano mai in un punto non finiscono mai un punto ma sicuramente ha fissato con alcuni suoi contributi un momento fondamentale di affermazione del una sorta di autocoscienza del tema del creazionismo
Io deroghe ero a quella che era la
Scaletta che avevo pensato di seguire in questa introduzione perché
Sono stato molto sollecitato da alcune riflessioni
Della professoressa di Giove venti anni in hanno portato ricordare mi hanno fatto ricordare una frase che
Nascosta in una delle pieghe di sorvegliare mire di Fulco che in realtà è una meta citazione di un tate maresciallo dei sax
Maresciallo dell'esercito francese che in un manualetto della seconda metà del Settecento scrive il taglio delle pietre non è meno importante dell'architettura delle cattedrali
Il riferimento al mastro muratore che decide come angolare le pietre come angolare le pietre in modo che ed edificio sia corrispondente al Progetto ma allo stesso tempo sia
Si regga e si tende ad Haiti in piedi
E quindi è questo riferimento per un verso al ruolo fondamentale che svolge l'esperienza e per l'altro verso un ruolo fondamentale
Di del del sapere pratico ma anche un ruolo fondamentale che
Riveste il
Il riflesso dei dettaglianti identità edito
Troppo scontate citazione sui chi si nasconde dietro
I dettagli perché perché è molto molto interessante quello che per resettare tante cose tutte interessanti ha detto la professoressa di giorni
Quando ma denunziato tra le altre cose ed è sempre qualche versi proprio alla carattere della denunzia quella che ha chiamato concorrenza sleale
Tra il magistrato della Cassazione super specializzato
In una magari navigazione del frammento che poi pone sempre problemi di diciamo connessione teoretica con il con il sistema è l'avvocato che si trova di fama o di fronte a un universo di fonti che non che non può governare allo stesso allo stesso modo
Una simmetria potremmo addirittura potremmo addirittura evocare ma non so con quanta correttezza l'idea di concetto di a simmetria informativa ecco questo è un taglio e un aspetto è un aspetto che magari non noi non consideriamo a sufficienza ma che sicuramente un aspetto che coinvolge tante leggi perché per esempio una debba è sicuramente quella del modo in cui lei sentenze al di là del ruolo del massimario tutti tutti nei corsi di giurisprudenza avvertiamo lo studente di di Fano
All'indomani dell'accesso al mondo della professione quale essa sia
Di non essere un consumatore passatemi l'aggettivo sciocco della massima ma di essere un consumatore vigile di essere un consumatore attento consapevole
Critico
Della massima con quanto successo non lo so perché poi i meccanismi di massimazione io sottolineare è un altro aspetto perché c'è il ruolo cioè questa Massimo Croazia che dispersione molto molto seducente ma c'è anche il ruolo delle banche dati c'è anche il ruolo delle banche dati del modo in cui vengono processati
I i motori di ricerca delle parole chiave se ci sono tutta una serie di problemi di tagli delle pietre che concorrono a questo divario tra la la dimensione la dimensione famoso la la l'architettura della cattedrale il taglio delle pietre che a volte e è davvero decisivo allora con l'Osservatorio per per non a caso con l'osservatore la Cassazione
A Napoli c'è stato un corso molto interessante sul ruolo del massimario ed è emerso per esempio in quella in quel contesto che in qualche modo anche i giudici della Cassazione sono vittime di questo processo
Anche i giudici della Cassazione sono vittime di questo processo è per certi versi l'hanno detto dei magistrati quindi riporto la loro voce bene o male è per certi versi non solo sono vittime in per certi versi si ribellano ed è vero che e e l'articolo seicento comma uno visse vive una esistenza che non è così tra un fante come la lettera il caso di dire la lettera della legge sembrerebbe fare intendere perché si sono innescate all'interno della Cassazione tutta una serie di di di cripto resistenze
Più o meno cripto resistenze che hanno molteplici ragioni e che possono nascere possono avere motivazioni di carattere culturale di di di carattere pratico di carattere le più dei più diversi o anche soltanto non perché non vivono anche soltanto una anche soltanto che le inevitabili confronti tra virgolette di potere tra i diversi tra le diverse tra le diverse sezioni o all'interno della stessa sezione
Un altro aspetto che vorrei sottolineare qui vengo un po'più alla al bar
Quindi massima attenzione ecco per esempio dovremmo cercato tornando al punto dovremmo cercare di dovremo cercare di interloquire con la Suprema Corte per avere un motore di ricerca
Diciamo originario alla fonte ora seno chi chiunque abbia l'esperienza di utilizzo del motore di ricerca ha messo a disposizione degli avvocati non può che non rendersi conto che di fatti prodotto davvero disorientante
Perché i meccanismi di selezione
Forse proprio per la loro assoluta a diciamo non sono selettività sono abbastanza abbastanza di disorientante
E poi c'è un altro aspetto che un'altra frase che volevo un'altra frase che volevo sottolineare che proprio dentro diciamo quello che
La mia lettura e il Kernel usando l'espressione creazione della della della della professoressa di Giovine è questo slittamento che ha
Espresso consentimi ti dividi dire quasi conga candore tra prevedibilità e riserva
Di legge qui è pensiamo veramente come devo dire probabilmente in uno non voglio dire il cuore del problema ma siamo dentro questo cuore Poldi Poli atriale del del problema questo sicuramente è uno degli degli aspetti perché
La la dico con la stessa diciamo immediatezza con la quale
L'ha detto peraltro senso critico la la la professoressa
Di Giovine è chiaro che il tema della prevedibilità di per sé non è un tema che fa capo alla legalità tema della prevedibilità fa capo la certezza ma la certezza del diritto non necessariamente è un diciamo può essere una premessa è una conseguenza della legalità ma non è detto che ci sia prevedibilità e lo stesso tempo legalità e
Che e qui si apre del resto i relatori sicuramente torneranno su questo tema ma questo è sicuramente un aspetto che dobbiamo considerare poi si sì e poi c'è questa cosa che noto lo dico con molta molte immediatezza c'è quasi bisogno dopo affermazioni così forti no
Dice no c'è uno slittamento dal ci preoccupiamo di più che la sentenza sia prevedibile piuttosto che da riserva di legge ormai così è un po'messa da parte va corte costituzionale sentenza novantotto del due mila ventuno vado a memoria
Mi sembra abbia detto detto cose detto cose diverse però poi c'è subito come devo dire quando si fanno queste affermazioni che sono forti mi fa mordere io applaudo parla anche alla immediatezza con la quale vengono espresse c'è quasi bisogno di ricorrere a una coperta di Linus
Giustificativa e allora la la professoressa di Giovine
A epoca atto il ruolo che ha avuto la giurisprudenza delle corti europee ma soprattutto quella della Corte europea dei diritti dell'uomo che con sulla diciamo lavorando a partire da diversi principi della Carta europea dei diritti dell'uomo a Diouf è intervenuta discussi nei confronti dell'Italia
Segnalando l'esigenza di che venisse rispettata la prevedibilità
Ma un'altra un'altra delle delle di fama coperte di Linus che viene spesso evocata e quella e e ripresa anche nella presentazione del nostro convegno che non tutti hanno condiviso e la il riferimento alla il riferimento alla alla sciatteria del legislatore io ho per esempio di recente ho trovato una norma del testo unico delle leggi bancarie per una norma profondamente penalistica perché definisce l'opposizione di garanzia
Dei dei sindaci e per certi versi dei revisori e nella stessa disposizione usato erroneamente l'espressione norma nella stessa disposizione senza alcuna plausibile ragione troviamo il termine disposizione il termine articolo il termine no ma e e in realtà è evidente che sono utilizzati come sinonimi quando evidentemente no
Minimo un minimo Min sopra chi scrive minimo di consapevolezza del ma proprio vastità consapevolezza del dibattito che ormai anni ci ci impegna su questi temi dovrebbe evidenziare che sono temi sono questioni completamente diverse quindi questo è davvero un punto chiave cioè
Io credo che dal punto di vista della di favori costruzione ma direi quasi ancor prima che assiologica culturale dobbiamo tenere fermo poi è chiaro che la che la prevedibilità è un valore certamente perché si riferisce però al certa al tema della certezza del diritto è il tema della certezza del diritto non esaurisce quello della non esaurisce quello della della della assolutamente della riserva di legge che resta che resta il punto che resta il punto centrale no come diceva detto
In una felice espressione collega del professor un ex collega del professor Viganò il professor Zanon diciamo dal testo bisogna ripartire dal testo bisogna tornare attualmente questa frase seducente poi si racchiude un universo sul quale e naturalmente possono germogliare milite declinazioni
Mi fermo riempito la mia peggio questo spazio che c'era e e passo senz'altro la parola al professor Francesco Viganò ordinario di diritto penale presso l'università
Bocconi di Milano è vicepresidente della Corte Costituzionale grazie grazie professor Viganò per la presenza
Racconta ma tutte e tutti sono molto grato innanzitutto l'Unione camere penali di italiane a Giuseppe Adelmo l'avvocato picchiati per questo invito a riflettere assieme a voi su un tema cruciale per lo Stato di diritto
Stato di diritto che implica come tutti ben sappiamo soggezione tanto del giudice quanto del potere esecutivo all'impero della legge
è stato detto che comprende certamente questi via del della soggezione alla legge comprende certamente la legge la legge ordinaria la legge parlamentare gli atti aventi forza di legge
Ma prima ancora la soggezione alla costituzione e soggezione alle altre fonti internazionali sovranazionali cui il nostro ordinamento è vincolato per esplicito mandato costituzionale
Ora questo convegno si svolge approfitto solo per terra per fare un accenno al contesto in un momento della vita del nostro paese in cui la logica dello scontro tra i diversi attori attori istituzionali in particolare
Gli attori che fanno tutti insieme la giustizia nel nostro Paese la logica dello scontro sembra prevalere rispetto la logica del dialogo e della riflessione pacata
Sugli equilibri tra i diversi poteri
A volte senza quell'attitudine essenziale del dialogo che consiste nella nella nella capacità di ascoltare di comprendere le ragioni dell'altro ecco io credo che questo sia un grosso problema perché in realtà questo distoglie dalla dall'impegno fondamentale di tutti questi attori
Alla difesa del dello stato di diritto in un contesto globale in cui lo Stato di diritto e messo sempre più apertamente frontalmente in discussione
E lo Stato di diritto si sostanzia nell'affermazione di limiti al potere e di questo di cui dobbiamo parlare
I limiti reciprocità e potere il tema dell'interpretazione come dirottano secondo e e sottende un tema di limiti tra il potere legislativo e il potere giudiziario
E di limiti a ciò che i poteri complessivamente considerati poteri dello Stato possono fare nei confronti degli individui questi limiti sono sempre più apertamente messi in discussione
E quello che ci attende io credo è una grande sfida tra tutti coloro che credono ancora un po'come i giapponesi nelle ultime isole
Nello stato di diritto una sfida che dovremmo affrontare tutti assieme avvocatura magistratura nelle sue diverse se se articolazioni corte costituzionali corti europea
E anche dottrinali mettiamoci a
Anche questa componente ciascuno secondo le proprie competenze ma ciascuno con lo sguardo fisso questo obiettivo di comune di difesa dello Stato di diritto e che l'idea dei limiti al potere a tutti i poteri in questo contesto io credo che l'avvocatura non non potrà che essere la prima interessata a un'effettiva indipendenza della magistratura ripeto nelle sue diverse articolazioni comunque
Definite o ridefinite
Perché solo la magistratura giudicante e requirente indipendente potrà fornire una tutela effettiva ai diritti del delle persone assicurando
Un uso non arbitrario della potestà punitiva statale
E per converso la magistratura dovrà poter contare su un'avvocatura forte organici orgogliosa del proprio ruolo fondamentale e e anche
Aspirante a un giusto riconoscimento anche formale di questo ruolo
Attenta nella difesa dei diritti di tutte le persone in particolare quelle più vulnerabili che chiedono tutela anche di quelli più deboli e dimenticate dalla società come in particolare i detenuti sui quali l'avvocatura e le camere penali in particolare meritoriamente continuano a richiamare fortemente l'attenzione su cui diritti fondamentali richiedono continuano a richiamare fortemente l'attenzione le persone che soffrono di disabilità psichica che vengono a volte messi in carcere picchi non vengono curate come dovrebbero dal sistema penale
Insomma una grande impresa in cui c'è bisogno di tutti gli e c'è bisogno anche dell'iniziativa e della e della presenza forte nell'avvocatura
Una presenza forte che la mia
Esperienza ma in un brevissimo esempio arrivato quasi sette anni di membro della Corte Costituzionale
Mi ha
Una presenza forte che ho potuto osservare in numerose circostanze in particolare
Attraverso lo strumento della del deposito di opinioni quali amici comuni delle camere penali l'hanno fatto molto spesso probabilmente sono associazione adesso non vorrei sbagliarmi
Che ha depositato più
Opinioni come amici curiae nel contesto dei processi costituzionali
Sempre facendosi carico della difesa dei diritti dei più deboli e dei più vulnerabili perché i più deboli e più vulnerabili spesso non hanno un difensore di fiducia che li difende che sostiene
Le loro ragioni di fronte anche alla Corte Costituzionale spesso costa troppo andare alla corte costituzionale per un difensore di provincia
Allora ecco che la presenza di un'opinione dell'Unione camere penali cui argomentazioni e le cui deduzioni vengono riprese sempre più analiticamente dal dal dalle sentenze ha costituito a mio avviso un un grande salto di qualità nel riportare al centro dell'attenzione il tema della tutela dei diritti dei più
E di questo è importante dare pubblico riconoscimento io credo e vengo allora a tema per il quale sono stato invitato scusandomi di questa piccola premessa che e e dovendo necessariamente fare la consueta premessa che faccio sempre cioè che tutto colorato che tutto ciò che dirò e naturalmente attribuibile unicamente almeno dall'istituzione che e non necessariamente l'istituzione che indegnamente rappresento qualche cosa probabilmente rappresenta pure quello che è la posizione ufficiale della Corte costituzionale
Il diritto giurisprudenziale nella prospettiva della corte costituzionale è una è un invito a nozze diciamo perché questo è un tema che ruota dal vero attorno a uno dei fondamentali interrogativi
E e che attengono all'equilibrio tra i poteri e quindi all'essenza del rublo pro e cioè il problematico rapporto tra la primazia della legge
E il ruolo vogliamo chiamarlo creativo svolto nei fatti dalla giurisprudenza il ruolo io getta in uso il termine creativo perché
E immediatamente connotato in senso negativo possiamo dire il ruolo con formativo della giurisprudenza
Rispetto al diritto
Un rapporto sul cui sfondo sta inutile negarlo un latente una latente tensione tra il potere legislativo espressione diretta della volontà popolare
O meglio della maggioranza che ne ha approvato il testo e lo mantiene in vita e potere giudiziario che pronuncia sentenze in nome del popolo ed è soggetto alla legge in base all'articolo centouno secondo comma seppure nel senso ampio che dicevo prima
Ma non risponde al popolo e opera in condizioni di indipendenza a sua volta costituzionalmente garantite etero ottime ragioni rispetto al potere politico
Ora
Nella comparazione nella nella dal diritto comparato alla teoria del diritto comparato diffusa ormai l'espressione formante giurisprudenziale che indica
In definitiva l'insieme delle norme in un chat espressamente o implicitamente ricavabili dei precedenti giudiziari
Che vengono utilizzati come criteri di decisione in casi successivi formati e che quindi si affianca ah formante legislativo formante normativo in senso stretto e al formante dottrinale
Questa individuazione di un formante giurisprudenziale è è e corrente anche nei paesi di civil law cioè quelli a non quelli non legati non vincolati al principio dello stare decisis in senso formale
O no l'osservazione è ovvia lo riprende lo lo diceva poc'anzi la professoressa Di Giovine
Quello su cui si discute oggi è se al formante giurisprudenziale più semplicemente alla giurisprudenza debba apertamente riconoscesse un carattere creativo del diritto Sica poteva considerare come autentica fonte del diritto
La proprietà resta di giovedì dice nessuno sostiene che sia fonte ma si tratta di intendersi su che cosa si intende per fonte
Ora io credo che ci siano alcune considerazioni su cui tutti quanti coloro che siamo in questa stanza potremmo facilmente convergere la prima e che ogni operazione di applicazione di una una disposizione normativa ad un caso concreto
Da parte del giudice è un soggetto ciò utilizzato anche un arbitro presuppone la previa interpretazione della norma è dunque una previa attribuzione di significato alla norma le due le due operazioni applicazione al caso concreto interpretazione sono concettualmente separate la seconda precede la prima l'interpretazione anche questo credo che sia ormai noti larghissimamente condiviso non è un'operazione semplicemente ricognitiva di qualcosa che già stia nel testo della disposizione non si tratta di scoprire come ingenuamente si riteneva nell'Ottocento per esempio un significato già esistente predato nella norma ma è anche frutto di una decisione dell'interprete su quale tra i possibili significati
Attribuire alla norma stesse tre possibili significati lo diremo però tra un attimo meglio compatibili con il testo della norma
E dunque ogni interpretazione costituisce in un atto non di conoscenza ma di volontà è una decisione tra possibili significati e di questo bisogna essere consapevoli tutti
Ora la cautela che però deve accompagnare queste affermazioni è legata al al fatto e ce ne e ne accennava già la professoressa Di Giovine e che le il tasso di di decisionalità dell'interpretazione non è sempre il medesimo rispetto ad ogni disposizione che si tratta di interpretare e non è sempre il medesimo in relazione ad ogni applicazione di una determinata a norma
Perché esistono casi facile casi difficili
I casi facili sono casi in cui interpretazione e applicazione di una norma concreto non pone particolari problemi
A fronte delle ricorrenti obiezioni che Milano dimostra la Fallaci a dell'antico brocardo in claris anzi si
Non fit interpreta actio
Beh io non credo che si possa seriamente discutere De Sio volontariamente uccido Giuseppe io compiuti fatto certamente sussumibile nella fattispecie di omicidio in base all'articolo cinquecentosettantacinque
Un caso facile anche un caso in realtà non univocamente risolto dalla lettera della norma ma rispetto a cui nessuno tra di noi
Avrebbe dubbi circa la soluzione da adottare si mio uccidersi volontariamente non me ne voglia l'avvocato Piccardi
Dal punto di vista linguistico si potrebbe dubitare che l'avvocato Picardi rientri nel concetto di uomo indicato nell'articolo cinquecentosettantacinque essendo l'avvocato applicabili sesso femminile tuttavia nessuno tra di noi dubitare abbia seriamente della necessità di interpretare estensivamente il termine un uomo si da comprendere anche la donna qualcuno potrebbe dire è un'analogia beh sarà cura la regia ma chi mai potrebbe per l'idea di non comprendere questa questo particolare soggetto attivo nel cinquecentosettantacinque
Il caso diventa difficile invece ed è realmente difficile quando fra più parlanti e tre più operatori giuridici si possa ragionevolmente discutere se l'oggetto dell'azione sia o non sia un uomo ad esempio il caso di un ferito al la settimo ottavo mese di gravidanza ancora
Nel ventre materno come dicevano i nostri i nostri vecchi maestri cioè in una fase precedente l'inizio del parto
Un investimento automobilistico di una donna incinta Chicca Gioconda soltanto lesioni alla donna ma provoca la morte del del feto o dell'uomo
In base all'articolo cinque settantacinque il professor Manabí c'è certamente il feto in realtà ci sono autori in dottrina che hanno sostenuto con dovizia di argomenti che in questo caso si dovrebbe già
Riconoscere un omicidio un feto avente capacità di vita autonoma e certamente conferito al
Settimo e e ottavo mese capace di vita autonoma dovrebbe già essere considerato uomo su questa conclusione si può
Ragionevolmente discutere l'interpretazione diventa
L'attribuzione di un possibile significato in cui c'è un elemento decisionale e questo è un caso difficile
A questo punto l'atto interpretativo che necessariamente precede l'applicazione della norma sull'omicidio a questo caso concreto produce che cosa produce un enunciato normativo produce una norma e cioè
Una norma che necessaria per interpretare cinquecentosettantacinque e un uomo anche un feto capace di vita autonoma rispetto alla madre e sarà questo enunciato che combinandosi con l'altro indicato dalla disposizione normativa diventerà la reale premessa maggiore del sillogismo giudiziale
E e questo però questo iniziato questa premessa normativa che tiene la definizione del concetto di uomo
E in effetti creato è stabilito dall'interprete il quale aveva due possibili opzioni quella di fare come il professor Manna negando di primo acchito almeno che quel
Che quel che quel feto possa già essere considerato uomo ai fini del centosettantacinque ovvero un'opzione opposta
Il frutto dell'interpretazione del De Peretti con cinque già sconta cinque
E dunque una norma nel linguaggio Crisafulli hanno prestato poc'anzi citato da Giuseppe una regola iuris destinata a costituire il criterio per la decisione del caso concreto
Una regola iuris che non si presta ad un giudizio di verità o falsità
Che non si presta a ad un ad un giudizio netto è compatibile o non è compatibile con il testo della disposizione legislativa ma che certo può essere criticata
In relazione però alla sua maggiore o minore opportunità coerenza col sistema giustizia capacità di
Di di risolvere in modo adeguato i conflitti sociali sottostante
Ma non in termini di ferita o di giustizia non si presta a essere radicalmente falsificata in base al testo della norma perché il concetto di uomo è ambiguo e tanto ambiguo da poter comprende al suo interno il concetto di donna per esempio
Ed è tanto ambiguo dal poter comprendere o non comprendere un feto alla ventiquattresima settimana
Ma la regola iuris che il singolo giudice che si trova a dove a giudicare questo investimento automobilistico produce per poter risolvere il caso e per poter applicare la disposizione si candida necessariamente non solo costituire regola di giudizio per il fatto il fatto accaduto nel passato ma anche a costituire la regola di giudizio per il futuro
La il giudice quando formula questa regola e e ovviamente l'interprete prima il il professore quando scrive un manuale formula questa regola pensando a una pluralità di casi futuri in cui vorrebbe in cui auspicherebbe che questa
Nuova norma che questa regola iuris debba essere applicata
Questo modus procedendi evidente nell'ambito nella nella nella nel nel ruolo della corte di cassazione la cui funzione è quella di assicurare non solo l'esatto osservanza dalla legge nel caso concreto ma anche l'uniformità nell'interpretazione della legge l'Unità del diritto oggettivo e razionale dico sessantacinque dell'ordinamento giudiziario
Funzioni che la Cassazione attua proprio attraverso i propri precedenti enunciando regole di giudizio estratte dai precedenti e cristallizzate nelle famigerate massime di cui parlava
Critiche a mente Ombretta di giovani senza però riuscire a fornire una possibile alternativa rispetto a questo sistema le quali sono raccolte pubblicate proprio per fornire indicazioni ai giudici di merito che aspirino alla stabilità delle proprie decisioni e non essere quindi annullati ignominiosamente in Cassazione
Ma direi la preoccupazione di decidere il caso secondo un criterio utilizzabili in una pluralità di casi futuri è propria di qualsiasi giudice che faccia seriamente il proprio lavoro
E proprio anche della corte costituzionale quando deve applicare una norma costituzionale di un caso ancora non testato e nei capi e capitato frequentemente anche me nella mia esperienza di giudice costituzionale di partecipare a decisioni in cui si trattava di decidere per la prima volta un certo caso per esempio penso proprio ha una a alla questione che vedeva come relatore il professor Zanon
La questione se la garanzia
Indicate all'articolo sessantotto secondo Coco secondo terzo comma della Costituzione sulle intercettazioni dei parlamentari si estendesse anche i cosiddetti tabulati e dati esterni delle conversazioni dal punto di vista linguistico è difficile
Ritenere che il il concetto di intercettazione copra anche il tabulato ma noi ritenemmo che la ratio della norma
Attraverso un procedimento interpretativo nella sostanza analogico che non è vietato in ambito costituzionale si dovesse estendere anche ai tabulati
Ma naturalmente quando lo facemmo noi avevamo ben presente che non si trattava solo di decidere quel singolo conflitto concreto ma si trattava di di enunciare un criterio che noi e avremmo dovuto essere disposti a seguire anche in futuro la regola iuris pensata per risolvere un caso passato e immediatamente proiettato sul futuro dobbiamo dire ma siamo sicuri che in tutti i casi futuri
Questa regola sarà efficace
In fondo è la regola è la regola va Helliwell è uno dei due imperativi categorici Cantiani decidi la correttezza della decisione e garantita dalla
Sua rispondenza di una massima di portata generale che io sono che io formulo pensando ad una pluralità dicasi futuri che si dovessero presentare
Quindi è una vera e propria regola non è una una un atto che si esaurisce nella decisione del caso concreto ma una regola pensata per il futuro esattamente come regola che è fissata dal legislatore attraverso la disposizione legislativa
Naturalmente sul grado di vincolatività di queste regole si potrebbe discutere dell'assegnamento non esiste un
Un un vincolo paragonabile lo stare decisis un vincolo di questo cioè probabilmente lo dico con tutta la cautela legata al mio ruolo sarebbe incompatibile con l'articolo centouno secondo comma della Costituzione ma
Ed è una regola che ha una forte il fortissima efficacia persuasiva rispetto agli altri giudici diritto giurisprudenziale prodotto dalle corti
è esplicata una indubbia influenza sul sul modus procedenti di altri giudici in futuro
Quindi io ho sempre avuto sempre ho sviluppato crescendo una sempre maggiore avversione perde ad esempio quei manuali di diritto penale che
E che prescindono completamente dal diritto giurisprudenziale che presentano il diritto penale come se fosse il frutto di un
Rapporto diretto tra l'autore del testo e il testo legislativo senza confrontarsi con tutto quello che la giurisprudenza ha fatto di questo testo
E e trovo che sia estremamente pericoloso invece l'atteggiamento era alta molto più pericoloso che è quello di che l'atteggiamento di un autore in dottrina che si interpreta il proprio diritto penale come dovrebbe essere secondo luglio secondo lei trovi sia altamente pericoloso l'atteggiamento dei singoli giudici
Dei giudici di merito magari che si pongano forti del centouno secondo comma
A ed è a confrontarsi direttamente con il testo legislativo dicendo che sono vincolato solo alla legge senza dover considerare tutto il lavorìo
Di della giurisprudenza che a quel testo ha dato un certo significato come se interpretare la legge fosse quasi un un un ruolo di un novello Don Chisciotte che si debba confrontare con il testo codicistico senza alcuna mediazione intermedia
In realtà che cosa sia il diritto penale oggi io l'ho sempre ripetuto ai miei studenti mettendoci dentro la dose di forse il maggiore modestia rispetto quello dei nostri maestri
Lo si può comprendere non soltanto leggendo il codice penale ma anche leggendo i commentari
E le raccolte di giurisprudenza solo lì si capisce comitive il diritto penale nell'ordinamento anche per per poterlo criticare evidentemente ma intanto bisogna conoscerlo
E ogni avvocato che faccio seriamente il proprio dovere sa che per prima cosa deve guardarla giurisprudenza per poter prima di poter esprimere qualsiasi parere su come una legge può o deve essere interpretata ora cosa dice la Corte costituzionale in particolare su questo formante giurisprudenziale la posizione ufficiale della corte espresse in particolare in una sentenza senza duecentotrenta del due mila dodici
è in realtà abbastanza lontana dalle cose che sto dicendo posizione ufficiale almeno
Perché in quella sentenza in cui si trattava di capire se il diritto vivente che
Negava effetto retroattivo I RTI Irma o giurisprudenza al favorevoli
Ve lo ricorderete forse è il caso non è il caso del rugby una una norma sul diritto penale dell'immigrazione non entro nei dettagli un certo punto le sezioni che danno un'interpretazione che esclude da questa norma una serie di situazioni
Pericolo per le quali le tristezze precedente molti giudici di merito regolarmente condannavano l'immigrato
E però le c'è il problema questo revirement giurisprudenziale produce affetto nel caso concreto nel singolo caso concreto ma non produce affetto
A favore di tutti coloro che sono già stati condannati per questo reato la questione delle portate alla Corte costituzionale che dice no
Il il ed edema giurisprudenza e non è equiparabile al mutamento legislative meglio se in particolare all'abolitio criminis chi sta in galera deve restarci orario non mettendo ovviamente criticare questa sentenza non potrei farlo nella mia veste
Ma la corte arriva a questa conclusione marcando nettamente la differenza tra il diritto legislativo e
Il diritto giurisprudenziale dice il diritto giurisprudenziale può essere sempre modificato non è stabile non le stesse Sezioni Unite producono un diritto che possono modificare il vincolo del giudice alla legge formalmente soltanto quello alla legge formale e tuttavia e tuttavia la Corte costituzionale e enormemente consapevole del ruolo del formanti giurisprudenziale della giurisprudenza e lo e e lo dimostrano i fatti più che nelle affermazioni
Teoriche ora lo fa anche a livello di formazione teorica e ciò vale per la corte anzitutto relazione troppi precedenti
Le norme che la corte chiamata interpretare le norme costituzionali sono in gran parte rappresentate da principi il il testo è
E molto fa gola totalmente determinato e destinato a essere concretizzato
Dalla giurisprudenza costituzionale continue e delicate operazioni di reciproci bilanciamenti ma la corte non opera mai nel vuoto la corte opera basandosi sui propri precedenti ovviamente non abbiamo sempre una dettagliatissima relazione in cui vengono ricostruiti tutti i precedenti che vengono sempre puntualmente citati ci si appoggia su questi precedenti
Ora recentissimamente la Corte nella sentenza duecentotré
Del due mila e ventiquattro del novembre dicembre scorso ha per la prima volta enunciato espressamente la propria posizione rispetto ai propri stessi precedenti questa sentenza è
Il primo precedente sui precedenti della Corte costituzionale
In quella sede se di fronte a una questione difficile oggettivamente la questione se la la misura di prevenzione del foglio di via richiedesse una convalida da parte del giudice caso per caso in base all'articolo tredici o se quella mise
L'avesse luogo una restrizione della libertà di circolazione ex articolo uscì sedici si è confrontata analiticamente con le buone ragioni
Portata in questo caso non dall'Unione Camere penali che secondo me non ha mai perso una causa ma dall'associazione dei professori di diritto penale ecco a a ritenuto giusto o sbagliato che sia questa soluzione
Che fosse coinvolto soltanto l'articolo sedici e non l'articolo tredici nel foglio di via
Ma c'ha fatto rendendosi conto anche della forza degli argomenti utilizzati dalla dal da rimettente sostenuti dell'associazione dei professore di diritto penale
Assegnando alla fine il peso decisivo nel bilanciamento che ha condotto alla decisione a rispetto dei propri precedenti c'era una lunga linea di precedenti che dal mille novecentocinquantasei poi avevano affermato che il foglio di via misura corrispondente al foglio di via non comporta le garanzie dell'articolo tredici che dicono invece per
L'altra misura di prevenzione della sorveglianza speciale di pubblica sicurezza e a questa giurisprudenza la Corte costituzionale era sempre rimasta coerente
E allora prima di affrontare questa affrontare diciamo di di di sfociare in questa decisione la Corte sottolinea come osservare in limine che il tendenziale rispetto dei propri precedenti il tendenziale poi dirò perché
Unitamente alla coerenza dell'interpretazione con il testo ecco che compare ancora il testo del delle norme interpretati e alla persuasi vita della motivazione
è per le giurisdizioni superiori tutte quante cassazione e consiglio di stato corte costituzionale corte dei conti
Condizione essenziale dell'autorevolezza delle proprie decisioni assicurando che i criteri di giudizio utilizzati restino almeno relativamente stabili nel tempo
E non mutino costantemente in relazione alla variabile composizione della Corte esperienza diciamo un'edificante sotto questo profilo della Corte Suprema americana
Ci deve fare riflettere
Ciò vale forse il speciale misura anche per il giudice costituzionale le cui decisioni hanno una naturale vocazione orientare la prassi operativa delle istituzioni deve della Repubblica il destinatario decisioni della corte costituzionale prima ancora che il cittadino
Sono le istituzioni e il legislatore stesso creando ragionevole filamenti su ciò che ciascuna di esse è consentito in forza delle previsioni costituzionali
In particolare il potere legislativo deve essere posto in condizioni di ragionevolmente prevedere ancora la prevedibilità se le proprie scelte saranno ritenute conformi alla Costituzione ossia siano De Rossi o Skopelos siano verosimilmente destinate a essere dichiarate costituzionalmente illegittime naturalmente prosegue la Corte
Alla corte non è preclusa la possibilità di rimeditare i propri precedenti e se del caso di modificarli e vengono citati alcuni precedenti in questo senso uno tra questi
E il precedente del due mila e denti
In cui la Corte
La senza trentadue aveva per la prima volta ritenuto che modifiche impegno Stella disciplina dell'esecuzione penitenziaria non potessero essere applicate retroattivamente era
Il caso di patate spazza corrotti potati che avevano patteggiato confidando sull'affidamento in prova eccetera
Tuttavia ogni re fermo scuote gli affidamenti che la giurisprudenza precedente ha creato soprattutto a fronte del ripensa costante risente del tempo come la nostra
Alla quale il legislatore si è nel frattempo conformato occorrono perciò per giustificare un suo mutamento ragioni di particolare cogenza espressione ripresa si trova i denti cariati spezza la corte europea dei diritti dell'uomo
Che rendano non più sostenibile soluzioni precedentemente adottate ad esempio l'inconciliabilità dei precedenti con il successivo sviluppo della stessa giurisprudenza di questa Corte o di quella delle corti europee il mutato contesto sociale ordinamentale nel quale si colloca la nuova decisione o comunque il sopravvenire di circostanze cattura fattuale normativa non considerate in precedenza
La maturata consapevolezza sulle conseguenze indesiderabili prodotte dalla giurisprudenza pregresse dunque o criterio elastico evidentemente ogni corte deve essere
Liberati di meditare i propri precedenti ma lo deve fare con grande cautela questo è il messaggio che la Corte Costituzionale vuole lanciare in consonanza con affermazioni identiche che si trovano ormai da una quindicina d'anni in numerose sentenze delle sezioni unite civili e penali della Corte di Cassazione
Ora
I formaggi giurisprudenziale d'altra parte è di enorme importanza per la corte costituzionale anche con riguardo all'oggetto del suo giudizio qui non solo in relazione alla alla propria giurisprudenza ma anche al acciocché la Corte Costituzionale vedi giudicare risale a Crisafulli quella voce fondamentale nel centosessantaquattro la distinzione teoriche predisposizione e norma che peraltro la Corte già aveva intravisto precedente mente alcuni si si ritiene che Ascarelli sia stato il primo il primo che l'abbia in qualche modo intravista seppure non nel senso esatto di cui mi ha parlato Crisafulli
L'oggetto reale del giudizio di costituzionalità non è la disposizione normativa ma la norma estratta dalla disposizione normativa cioè la regola iuris che il giudice effettivamente potrà applicare la norma che vive nell'interpretazione giurisprudenziale
Non non tanto la norma che il rimettente estrae dalla disposizione queste la concessione
Originario di Ascarelli
Ma la norma che la giurisprudenza nel suo complesso ha estratto dalla disposizione la corte pronuncia su disposizioni ma giudica su norme affermazione che si trova in una citatissimo la sentenza della Corte costituzionale
Dove la corte riconosce l'esistenza del diritto giurisprudenziale
è nella sentenza duecentotrenta nega in sostanza che il diritto giurisprudenziale della sua consistenza ma qui dice in realtà nella sua prassi a livello di azione e il diritto giurisprudenziale della cui conformità costituzione io debbo giudicare tant'è vero che la nella s'intende nipote di assenza di un diritto vivente la Corte potrà per scegliere tra una delle due possibili interpretazioni della disposizione impugnata
Quella conforme alla Costituzione quindi pronunciare una una sentenza interpretativa di rigetto ma nel caso in cui invece sussista un diritto vivente che ha interpretato la disposizione in un certo modo alla corte fa un passo indietro
E in chiave di deferenza rispetto in particolare la Cassazione al Consiglio di Stato accetta la loro interpretazione prende la norma così come se nel caso dichiara l'incostituzionalità di questa norma per contrasto colori la Costituzione
E quindi fa sul serio con l'esistenza di un diritto giurisprudenziale del diritto giurisprudenziale non si dubita nemmeno in relazione al ai prodotti normativi delle corti europee il diritto dell'Unione Europea e quello autocratica autoritativamente interpretato dalla Corte di giustizia nessuno pensa di rapportarsi direttamente ad una direttiva per esempio o alla Carta dei diritti fondamentali senza la mediazione delle sentenza della Corte di giustizia quando presenti
E la stessa cosa dice per la Convenzione europea dei diritti dell'uomo che vide nell'interpretazione che ne dà il suo giudice la corte europeo articolo trentadue della convenzione così come
E due sentenze gemelle del due mila sette hanno espressamente riconosciuto il che naturalmente non esclude questo lo dico evitare fraintendimenti che nell'ipotesi in cui non vi siano precedenti in termini da parte della Corte Tropea il giudice rimettente la stessa cosa e la stessa corte costituzionale se motorizzate interpretare le garanzie convenzionali
In base ai principi elaborati dalla corte di Strasburgo ma ovviamente anche in relazione a casi non ancora esaminati da Strasburgo
Concludo con tre conclusioni
Che mi pare fosse non può essere tratte dalla ricognizione che ho svolto fino a questo momento la prima conclusione io credo che ovviamente ripeto sono conclusioni a me unicamente attribuibili
La prima conclusiva anche perché l'ho già scritte in molte occasioni insomma quindi diciamo è tutto alla luce del sole
Anzitutto io credo che il ruolo della giurisprudenza nella conformazione del diritto vigente in ciascun ordinamento meriti di essere francamente riconosciuto
Non solo per la teoria generale del diritto ma anche dai cultori delle singole discipline positive anche dei penalisti
E anche dagli attori del sistema penale dalla Corte costituzionale dai giudici dagli avvocati dei pubblici ministeri
La realtà è che anche nei Paesi dissi dello il la giurisprudenza attraverso i precedenti produce regole generali e astratte non soltanto singole decisioni concrete ma regole generali e astratte
Norme nella terminologia Crisafulli Anna
Costituiscono il frutto dell'interpretazione che fungono da criterio per la risoluzione del singolo caso concreto ma che si candidano a costituire il criterio di risoluzione dei casi futuri
La questione se le regole così creati siano fonti non mi appassiona
Chiaramente non sono fonti vincolanti in senso stretto ma sono furenti che hanno una forte efficacia persuasiva e dunque operano nella realtà degli ordinamenti
E a e a queste fonti è stata riconosciuto valore vincolante
All'interno della dinamica giudizi di cassazione del Consiglio di Stato in relazione ai precedenti delle sezioni unite in forza dell'articolo seicentosettantaquattro del Codice procedura civile articolo seicentodiciotto comune bis
Nel Codice procedura penale
Articolo novantanove comma tre del Codice
Del processo amministrativo tutte norme che ben conosciamo
Seconda conclusione tutto questo non significa però e qui arrivo a ad una ad una seconda conclusione che non è stata anticipata nell'osservazione precedenti ma che della massima importanza anche per anche qui per evitare un equivoco
Non significa che la giurisprudenza del barista debba ritenersi legittimata a sostituirsi alla legge opporsi in contrasto con la legge
Anche qualora dovessimo convenire che la giurisprudenza è fonte del diritto alla stradina mento
Si tratterebbe pur sempre di una fonte gerarchicamente subordinata rispetto alla legge in in tutte le sue anti dimensioni legge parlamentare atti aventi forza di legge
Diritto dell'Unione europea che ha primato sul diritto interno fonti internazionali che entrano nella entra nell'ordinamento costituzionale attraverso il centodiciassette
Perché questa affermazione passerelle pratico significato occorre muovere nella premessa che la legge in particolare il testo della legge
Ho ponga un limite alle legittime scelte che l'interprete possa effettuare rispetto alla disposizione
E in questa premessa teorica io credo che la grande maggioranza degli autori oggi si riconosce e si ritorce da un lato che l'interpretazione non è un atto meramente ricognitivo e che ha un atto volitivo decisionale ma lo si ritiene anche limitato dal testo della legge che costituisce il recinto gli ogni possibile interpretazione anche anzi come ha sottolineato il professor Zanon
Il punto di partenza è il punto di arrivo delle interpretazioni nell'alto e l'omega dell'interpretazione
Non vi è dubbio che il linguaggio abbia margini di vaghezza porosità imprecisione persino rispetto ad un termine così apparentemente univoco come uomo nell'articolo cinquecentosettantacinque
E laddove dei parlanti che che appartengono ad un'unica comunità linguistica tutti coloro che parlano italiano potrebbero ragionevolmente dissentire sull'attribuzione del significato qui c'è spazio per l'interprete laddove invece il frutto di un'interpretazione si ponga certamente al di fuori dei possibili significati del testo secondo la comunità linguistica dei parlanti una determinata lingua e allora qui ci troviamo fuori dal testo
Trovarci fuori dal testo non significa nella normalità dei casi che l'atto interpretativo sia illegittimo esiste l'interpretazione precari legem oltre il il testo all'interpretazione analogica
Che esiste ed è da sempre ricco e la cui legittimità è sempre riconosciuta il problema rispetto a alla generalità delle branche dell'ordinamento attuale distingue l'interpretazione tre ter legge rispetto a quella contra legem
Cioè rispetto all'interpretazione che incompatibile con il testo
I penalisti hanno un problema in più perché per loro evidentemente l'analogia quanto meno quelle Malam partem ritengo quale in Bonham parte si possa fare benissimo la farla l'hanno fatto le sezioni riunite nella famosa sentenza sull'articolo trecentottantaquattro che adesso non ho tempo di illustrare ma il penalisti hanno rispetto alle pronunce alle al al agli atti interpretativi in Malam parte
Il divieto anche di rigore l'interpretazione tre ter legge e qui il problema e si anticipa alla distinzione tra interpretazione secundum legem che è consentita e tre ter legge purché non è consentita sapendo però che imperversa secundum legem in realtà e anche essa problematica perché stabilire come diceva la protesta Di Giovine se il rapporto a distanza da remoto con una persona
Con cui io chiedo a questa persona dietro corrispettivo pagato con carta di credito di di compiere certi atti sessuali sia o meno prostituzione
Non può essere risolto
Sul piano linguistico ma deve essere risolto sul piano degli argomenti tipici dell'interpretazione storico teologico
Sistematico e costituzionalmente orientato rientrato le conseguenze e chi più ne ha più ne metta
Dal punto di vista istituzionale e politico la soggezione del giudice alla legge articolo centouno secondo comma esprime l'idea della primazia del parlamento nella configurazione del diritto primazia
A sua volta limitata dalla necessità che la legge rispetti la Costituzione che ci riconduce
All'idea di gerarchia non una gerarchia intesa che segnatamente in chiave più anni viale ma a un insieme di regole d'ingaggio delle diverse fonti dell'ordinamento del sistema multilivello di tutela
In cui ci sono delle regole in cui l'interprete non è libero di decidere la propria interpretazione ma alcune interpretazioni possa essere falsificate non in relazione alla loro verità o non verità ma in relazione alla loro incompatibilità radicale incompatibilità con un testo e la che la Corte costituzionale ha
Ha ribadito questo principio in materia penale nella sentenza citata da Giuseppe poc'anzi la sentenza novantotto in cui si è detto il giudice il giudice penale
E non può assegnare alla norma incriminatrice un significato incompatibile con il testo il testo è un recinto insuperabile
Anche qualora esistano delle forti spinte dei dei fortissimi argomenti di tipo tecnologico per esempio diventati a una più forte tutela dei beni giuridici che che spingono per questa interpretazione e il nostro caso era un caso in cui era relativamente chiaro secondo me almeno che e secondo la Corte che la giurisprudenza della corte di cassazione peraltro non del tutto unico cadesse
Ecceduto rispetto al limite del testo nel momento in cui aveva applicato l'articolo cinquecentosettantadue maltrattamenti in famiglia a fatti compiuti nei confronti di una persona
Che non è parte della famiglia in senso giuridico e che non è nemmeno convivente ma
Semplicemente legata da un rapporto affettivo più o meno stabile però ci sono numerosissimi casi in cui la la la spinta verso la tutela del bene giuridico conduce a interpretazione di problematica compatibilità con il testo senza che nemmeno noi ce ne accorgiamo no e e probabilmente in un'ottica giustizia sostanziale e giusto così ma il legislatore dovrebbe intervenire per esempio in tutta l'area dei delitti sessuali noi abbiamo dei diritti sessuali costruiti sulla costrizione all'atto sessuale compiono subire un atto sessuale mediante violenza minaccia inganno
Che diciamo testualmente linguisticamente mal si presta a comprendere dell'atto compiuto a sorpresa in cui non c'è nessuna costrizione non c'è nessuna violenza se non quella
Costitutiva dell'atto medesimo no effetti e ci ci sono le le
Le situazioni di inganno della vittima ora qui
Sì potrebbe sostenere che questi casi non debbano essere puniti però c'è un problema di cui
Forse è opportuno che tutti siamo consapevoli di difficile compatibilità con il testo che dovrebbe essere risolto evidentemente in primis dal legislatore ce
L'ultima conclusione
Che vorrei sottoporvi è che riaffermare la subordinazione gerarchica diritto giurisprudenziale alla legge su questo direi che è è un tema
Anche questo su cui la Corte costituzionale insiste molto ad esempio per lanciare il messaggio che l'interpretazione conforme del del diritto alla Costituzione pure
Certamente apprezzabile e da incoraggiare non possa esser stessa violare il limite della legge quando una
Una disposizione legislativa non può non non può essere corretta in via ermeneutica perché il testo offre un ostacolo superabile allora bisogna andare alla corte costituzionale bisogna coinvolgere la Corte costituzionale
Ma insistere su questo limite
Non significa svalutare l'importanza del diritto giurisprudenziale l'importanza del a riconoscimento della giurisprudenza come fattore con formante il diritto
Anzi riconoscevo all'essenziale del diritto dei giudici Agca sollecitati da un'avvocatura attenta critica vigilante
Non significa anche sottolineare la responsabilità del singolo giudice nel momento in cui interpreta e applica la legge nel caso concreto
Proprio perché l'interpretazione non è un mero atto ricognitivo ma suppone una decisione tra alternative decisori dotate tutte di plausibilità e di compatibilità col testo il giudice dovrebbe essere consapevole del proprio ruolo di attore
Che attore dotato di Bagy più o meno ampi di discrezionalità consapevole delle del suo ruolo che insegnano starei per dire di produttore del diritto nel senso che ho poc'anzi indicato
E che per questo non può acquietare la propria coscienza giudice intendo nella soluzione dei casi difficili limitandosi a pensare e dire scrivere è la legge che me lo impone
Proprio perché la legge non gli dà indicazioni univoche in realtà il giudice io credo deve assumersi attraverso la propria la motivazione
La responsabilità della propria decisione la responsabilità di individuare argomenti idonei a supportare una decisione quando la decisione non è univocamente prescritta dalla legge dal testo della legge
La lucida coscienza di queste responsabilità dovrebbe indurre il giudice non solo a particolari a da porre una particolare cura nella motivazione della propria decisione ma anche a concepire la protettivi tra interpretativa non come un'attività solitaria dicevo un po'tutti
Don Chisciotte scala
Ma come parte di un'opera collettiva di tessitura del diritto da parte della giurisprudenza un'opera corale un'opera non da solista ma d'accordo
Un'opera che si sostanzia nella progressiva formazione di regole tutti assieme
Tutti fatte dal potere giudiziario nel suo complesso grazie al ruolo propulsivo della dell'avvocatura
Destinate Cretì a costituire criteri per la decisione di nuovi casi insieme a orientare
I comportamenti dei destinatari del del delle norme ho sentito qualche accenno scettico anche in Ombretta sul criterio della prevedibilità della decisione
L'alternativa tra legalità e prevedibilità io credo una falsa alternativa la legalità significa che ogni interpretazione debba essere compatibile col testo del tempo della legge ma accanto inoltre la legalità
Sta un'esigenza di assicurare la prevedibilità della decisione per i casi futuri esigenza che si pone come imperativo di carattere costituzionale a mio giudizio per
Tutti i giudici
Per questo è essenziale che i giudici attribuiscano un ruolo
Rilevante se non sempre decisivo ai propri precedenti perché sono i precedenti consolidati che orientano le aspettative dei destinatari della norma che si Natali della norma sono certo
Gli individui potenziali destinatari della norma penale nel nostro caso tutti coloro che devono concludere un contratto per esempio che devono poter fare ragionevole affidamento sull'interpretazione delle norme rilevanti
Per la le le interprete se all'applicazione di di questo contratto ma anche gli attori istituzionali ripeto questo concetto
Anche i pubblici ministeri devono poteva fare affidamento sulla predittivi Rita delle decisioni giudiziarie quindi iniziare un'azione penale con tutti i costi
Umani economici finanziari che la l'azione penale comporta solo se hanno una a ragionevole aspettativa che i fatti che intendono provare chi ritengono provati
Siano destinati ad essere qualificati come reato dai giudici e che questa sentenza possa reggere fino in Cassazione altrimenti produrranno inutili sofferenze inutili costi per la collettività
E la prevedibilità di essenziale importanza anche direi per l'avvocatura perché soltanto se io posso fare ragionevole affidamento su come andrà questo caso che io sono in grado
Di consigliare il mio cliente sulle scelte processuali più appropriate di scegliere se patteggiare Bisceglie è un rito alternativo o se dico no qui abbiamo chance importanti abbiamo ragione dobbiamo arrivare costi quel che costi in Cassazione
D'altra parte la prevedibilità della decisione giurisprudenziale garantita da una giurisprudenza coerente
E condizione perché possa essere integrato nell'ordinamento il principio di eguaglianza di trattamento
Un un diritto imprevedibile un diritto in cui ogni giudice debba decidere posso decidere come un caldi di fronte
Alla legge è un diritto che produrrà inevitabili diseguaglianze il tema è tutto da esplorare ed a studiare rispetto per esempio
Ai Totti Vieri Del Giudice di commisurazione della sanzione dove le diseguaglianze di trattamento sono ciò che feriscono le persone condannate più di ogni altra cosa basta andare in carcere per rendersene conto
Ora
Il prendere sul serio tutte queste cose del rinvio mi rendo conto che anche per il singolo avvocato questa affermazione possono risultare problematiche nella misura in cui io anche se una giurisprudenza contraria ma ritengo che questa giurisprudenza sia sbagliata o naturalmente la tentazione il desiderio di dire voglio combattere
E voglio combattere va bene evidentemente anche il singolo giudice può e deve potersi discostare dalla giurisprudenza consolidata quando però ne abbia
De abbia dei motivi forti dei motivi forti che e che e che siano riconducibili a uno di quei casi in cui effettivamente
è importante che le giurisdizioni siano abbiano la possibilità di deviare Dimitri
Di modificare rispetto ai propri precedenti ma altrimenti io credo che ci sia una esigenza per il il il buon funzionamento dell'intero sistema nell'interesse di tutti
Che il diritto il diritto giurisprudenziale se ha preso sul serio per un insieme di valori costituzionali che non possono essere trascurati insito in estrema sintesi diritto vivente
Con formaggi il diritto prodotto dalla dalla giurisprudenza conforma il diritto compreso il diritto penale soggetto uno stretto principio di legalità
Condizione della legittimità di ogni atto interpretativo e certo la sua compatibilità con la legge
Tuttavia una volta di diritto vivente esista insisto sia compatibile con la legge esso dovrebbe essere preso sul serio non solo da parte della Corte costituzionale ma anche da ciascun giudice di merito e di legittimità
Sì rassicurare che che questo diritto vivente possano unitamente alla legge subordinatamente alla legge lo dico per la trentesima volta affinché non ci siano equivoci svolge nella sua essenziale funzione di orientare le decisioni dei giudici
Le con e le condotte dei consociati quali
Si attendono legittimamente di riceve indicazioni il più possibili univoche
Su come debbano possano o non debbano pagine
Grazie mille
Grazie grazie al professor Viganò anche stile
Ossia susseguente
Tesi che Carnia il presidente dà credibilità era quando
Registrando
Registrando redistribuiti stando una un declino sì
Sì se le diciotto accennato no slittamento tra legalità e prevedibilità
Che voglio riferire una cosa cui da avvocato noto avvocato può e molto interessante questa prima sezione
Che a diciamo consentito il confronto tra la professione del servizio ma sia pure a distanza e il professor Viganò che entrambi hanno una una importante esperienza accademica e ora professor
Professor Viganò
Transitoriamente la professoressa di Giove affatto quella che sembra che sia una scelta definitiva
Però diciamo sono approdati a
Ruoli diversi direttissimo rilievo ad esercizio sia pure in forme molto diverse
Della giurisdizione le molte interessanti allora io voglio del famoso proprio scendere abbassare drammaticamente il livello per raccontare un piccolo episodio conseguente alla sentenza novantotto del due mila ventuno che vide minimi di coinvolgeva come difensore funzionari funzionario aveva accusato di maltrattamenti in famiglia nei confronti di un
Di una
Dipendente gerarchicamente sottoposto insomma e appunto accogliendo la sentenza punto uno dei casi cioè questo il l'ambiente di lavoro se l'ambiente di lavoro possano essere considerato un ambito dei maltrattamenti e anche in relazione alla sentenza
Novantotto del due mila ventuno il Pubblico ministero escluse ai maltrattamenti e subito dopo contesto seicentododici bis senza senza preoccuparsi minimamente che qui c'era una entro e questo è e e questo poi come devo dire
E e quello che rallegrare
Sì sicuramente c'è un vantaggio poi c'era un vantaggio perché poi c'è tutto il problema Benevento ammesso che si possa parlare di evento va bene questo è un tema che
Ci porterebbe lontano volevo solo prima di passare la parola Margherita Picardi solo
Per fare un cenno al due sentenze che a mio avviso
Mettono tutti alle corde tutti alle corde
Rispetto alle affermazioni nitide della sentenza novantotto del due mila ventuno
Particolare ma forse ne cito solo uno per ragioni di tempo la sentenza delle Sezioni Unite ventuno dicembre due mila diciassette otto mila settecentosettanta
Che
Tare senso anche se antecedente alla sentenza della Corte costituzionale
E dice l'articolo dodici delle preleggi ipotizza che l'articolo dodici si evince un solo vincolante di visto per l'interprete che è quello riguardante l'andare contro il significato delle espressioni usate
Con una modalità che sconfina avrebbe nell'antologia
Non consentita nell'interpretazione della comando penale
Questo il punto
Più diciamo critico
Non vi è invece vietato andare oltre
è in via a oltre la letteralità del testo quando l'opzione Menem Pica prescelta sia in linea con i cavilli cammina sopra indicati
In realtà
I circoli siano a maggior ragione quando quella pura fronte è questo è poi la coperta di Linus
Quando a maggior ragione quando quella pure a fronte di un testo che lascia aperti e più soluzioni sia l'unica possibile e perciò compatibile col principio della
Prevedibilità del comma ecco qui ecco ecco questo è il il differimento
Al principio della prevedibilità che determina un corto circuito perché è proprio questo il momento in cui si determina lo slittamento tra la prevedibilità e la riserva di legge perché eppure eppure in questo oltre la letteralità del testo che il punto sul quale aldilà perché appunto come
Come diceva la la professoressa il giovine oggi
Nessuno dirette hanno
Anzi probabilmente oggi non la scriverebbero nemmeno più così dal sentenza delle Sezioni Unite nessuno direbbe
Andiamo contro il testo e oltre il testo il problema sono le operazioni dei Critone operazioni di pitone Lucia rispetto alle quali
Fondamentale una questa è poco mi mi è piaciuto molto questa parte da questa conclusione nella quale richiamato l'esigenza di un impegno corale comune perché
Non sono non sono temi che difficile risolvere a suon di norme Cecchi provocatoriamente ha detto ma inseriamolo espressamente in Costituzione beh in effetti cioè un divario tra la formula dell'articolo venticinque e la formula dell'articolo uno ci fu il famoso Progetto dura bicamerale ipotizzato divieto di interpretazione estensiva
Non lo so non so se questa
Se è questa la strada sicuramente e la strada è quella di una apertura apertura di un'apertura al confronto e della consapevolezza che alla decisione la decisione il frutto di una nella stragrande maggioranza dei casi saporiti particolari
E Eva il risultato di uno confronto tra una l'accusa difesa e giudice tira le conclusione bene prego Margherita grazie
Io in ghiaccio innanzitutto per l'opportunità di partecipare Giorello scusa ho dimenticato di dire cose che ci tenevo molto di ringraziare
Il professor Viganò per il ferimento che ha fatto di amicus curiae della nostra agli amici curiae della del dell'Unione che sono tanti spiega non troppi
E che diciamo ci impegnano molto ma curando realmente magari vorranno grazie adesso adesso arrivano altri e adesso la diciamo una venduto
Associato la glorioso rubati Margherito verso mandare diciamo si afferma si è visto devo dire quindi
E e quindi grazie per questo riferimento è un'attività che ci impegna a monte e devo dire anche molto molto stimolanti anche per anche voi
Concorso di giovani studiosi che coinvolge a che possono cimentarsi
Scusami per questa interruzione attinomorfi rinnovo i ringraziamenti che stiamo facendo per il coinvolgimento e la partecipazione in queste iniziative in cui abbiamo creduto e crediamo molto
Ringrazio la visioni di
Tutte queste così importanti preziosissimi presenze
Chi in maniera variegata danno il loro apporto danno il loro contributo nell'affrontare un problema tutt'oggi irrisolto la crisi della legalità io cercherò di dare il mio impegno piccolo contributo al riguardo con un taglio pratico ho seguito attentamente gli interventi di chi e in maniera impagabile ineccepibile mi ha preceduto
E ho preso degli appunti delle annotazioni mi ha colpito la frase del consigliere Ombretta Di Giovine di questo slittamento dal principio di riserva di legge alla prevedibilità
Ah il mantra detta testualmente eliminate rigidità
Su cui si è soffermato poc'anzi anche professor Losappio
Sottolineando ma la prevedibilità non entra nella legalità ora in un approccio volta garantismo penale ha una visione illuministica della divisione dei poteri al concetto di
Principio di stretta legalità di cui agli articoli
Nel nostro codice uno centonovantanove duecento al Codice penale all'articolo venticinque secondo comma della Costituzione all'articolo centouno comma due sempre della Costituzione
Indubbiamente la prevedibilità non è
Su corollario del principio di legalità
Ma in un ordinamento multilivello che ormai è insito nella nostra realtà e quindi nel dover tener conto mi riferisco precipuamente all'articolo sette della CEDU
E quindi alla concezioni di legalità convenzionale più di legalità costituzionale
Inevitabilmente di voti nel conto della prevedibilità all'interno della legalità
Conviene con così come
Costituzione proprio anche perché l'articolo cinquantatré sempreché lascia nel due mi consente una visione cumulativa di due forme di garantismo
E quindi sposto la visuale su una concezione su un approccio del nostro ordinamento
Personalistica
Dove oltre alla salvaguardia della divisione di poteri e di uomini e condivido l'assunto del professor Viganò occhi tutte queste espressioni di Putin e di debbono lavorare in sinergia
Si deve tener conto anche del ruolo e soprattutto in primis del ruolo dei consociati perché consociati sono i destinatari della norma e quindi ritorna la prevedibilità nel senso di consentire l'autodeterminazione delle condotte appunto dei consociati chi devono ben comprende che cosa sia la norma quindi il precetto le conseguenze del loro agire ciò a nostro e sia del formante legislativo sia deformante giurisprudenziale perché a Chengdu inevitabilmente quindi l'articolo sette e la sua visione della legalità
Non si staglia sulla fonte legislativa perché noi abbiamo anche ovviamente i paesi di common law e quindi di reati di produzione giurisprudenziali pochi ma ci sono ma comunque tiene inevitabilmente conto perché poi si bea nella corte Due
Appunto della giurisprudenza creata da dei giudici e quindi né formante giurisprudenziali chi quando e come ha valenza quando noi diciamo giurisprudenza consolidati e lasciando parla di
Una ragionevole tenuta dei precedenti di cui inevitabilmente si deve tener conto ne ha dato atto alla stessa corte costituzionale con le sentenze trecentoquarantotto e trecentoquarantanove del due mila sette
Ponendo anch'io un limite appunto con la richiamata sentenza duecentotrenta del due mila dodici dell'incidenza di questa giurisprudenza in seno alla nostra da struttura e nella sentenza della Corte costituzionale del due mila quindici
La numero quarantanove
Avrei voluto confrontarmi sul profilo della prevedibilità con la Ombretta Di Giovine mia carissima amica
Su due sentenze due sentenze precipuamente della sesta sezione appunto della Cassazione sono recenti e sono rispettivamente l'ha ventotto mila cinquecentonovantaquattro dove consiglieri anche nel collegio c'era proprio lei
Elia quarantadue mila novecentoquarantuno del due mila ventiquattro la quarantadue mila novecentoquarantuno sante del due mila quattro quest'ultima si occupa del problema dell'analogia in Malam partem la prima c'è stata oltremodo commentate oggetto di particolare attenzione è venuta alla ribalta rilievo e e afferisce all'accesso abusivo al sistema informatico e quindi al seicentoquindici ter del codice penale
Per la prima volta esplicita il rapporto che c'è fra giurisprudenza creativa imprevedibilità vogliamo parlarvi di giurisprudenza creativa parliamo di giurisprudenza con formante e principio appunto di prevedibilità
Il caso riguardava l'esame della continui la valutazione della condotta di un imputato che a cavallo fra due sentenze delle Sezioni Unite fa acqua la del due mila dodici Casali e quella Savarese del due mila diciassette si trova nel posto in essere una condotta chi in base al precedente del due mila dodici
Non era suscettibile di essere sanzionata penalmente cambia ed è in fase di giudizio e quindi è sub iudice nel momento in cui nel due mila diciassette cambia muta l'orientamento delle sezioni unite
Praticamente in sintesi l'accesso abusivo al sistema informatico richiedeva sotto il profilo dell'integrazione della fattispecie o la delegittimazione a poter accedere questo secondo l'orientamento Casal del due mila dodici la di legittimazioni appunti era accedervi o l'inosservanza villa disciplinati regolava l'accesso ad un sistema informatico
Non si teneva conto delle finalità che si perseguirono nel momento in cui si accedeva a quel sistema informatico nel due mila diciassette cambia la prospettiva l'orientamento del supremo consesso e dice no e assolutamente rilevante tener conto dei profili di e delle finalità per cui si accede alla sistema informatico ora l'imputato sub iudice
Che si trovava ad una destra valutato a fronte di un mutamento di questo tipo approvi la difficoltà è così il difensore io un cambiamento di un universo norma potremmo dire mi
Esatto sfavorevole e quindi siamo in presenza di un mutamento sfavorevoli della giurisprudenza
Come lo risolve la sentenza in questione Lose risolve con un'affermazione di principio forte fra parla di imprevedibilità assunta ma questa imprevedibilità assoluta delle sbagliata così come una pietra miliare ma comporta una serie di valutazioni
Sì io la richiamo il principio e necessariamente lo devo chiamare
In causa della rivedibilità io devo far fronte anche ad un giudizio di evitabilità inevitabilità e su che parametri poi lo debbo calibrare perché qui non è un problema di correttezza o meno dell'utilizzo del criterio della prevedibilità mai delle garanzie applicative del giudizio di prevedibilità
Anche perché c'è un'affermazione in questa sentenza estremamente scivolosa nel giustificare l'imprevedibilità assoluta perché dice Paroli testuali
Che questo mutamento che avviene in costanza di valutazioni sub iudice dell'imputato non erano l'aria non era nell'aria è un'affermazione un criterio estremamente evanescente che vuol dire
Vuol dire che il consociate il suo difensore alla responsabilità di valutare non solo una tenuta deformante legislativo quindi della norma di vari orientamenti e nel caso di specie già nel due mila quindici c'era stato un precedente che si conformava alle nuove sezioni uniti
E quindi c'è un parametro discrezionali diciamo una forbice fra le autorità troppo alta e questo che cosa dovrebbe comportare qualcosa dovrebbe portare
Un immobilismo ermeneutico non è possibile un'applicazione sempre e comunque favor rei
Magari oppure il vincolo del precedente ma noi non siamo in un sistema dello stare decisis o perlomeno abbiamo il sistema dello stare decisis soft diciamo dove c'è il vincolo del precedente relativo ci siamo soffermati anche poc'anzi
Sul ruolo che
La legge Orlando con l'introduzione del seicentodiciotto comma uno bis sta ha introdotto e quindi quelli che prima erano le prassi virtuose ora vengono della cassazione una vengono superati appunto
Dalla possibilità dell'Opel Rowling distinguished e quindi diciamo dalla procedimentalizzazione del dissenso della sezione semplice rispetto alle sezioni unite qui c'è stato un mutamento radicale delle sezioni unite allora di fronte a uno ius novum
Provocatoriamente mi viene da dire ma siamo certi che sia utile il criterio di prevedibilità il non forse un profilo dir retroattività della legge penale i
Gran norma penale sfavorevole certo cioè un limite c'è un limite costituzionale c'è un limite legislativo perché l'articolo due
Parla di legge e qui non stiamo parlando di legge ma se mi devo rifare all'attesi chi ha propugnato
Ombretta Di Giovine professor Fiandaca consentiremo romanzi in circolo ermeneutico e quindi sul ruolo che
La giurisprudenza formante giurisprudenziale nel conformare la norma invero la norma stessa
E ne dà riscontro anche la stessa Corte costituzionale nel momento in cui parlava di tassativi interazione della norma e quindi se una norma non è determinata viene determinata
Ma attraverso appunto i precedenti giurisprudenziali perché non applicare il principio di retroattività della norma sfavorevole o perlomeno operando di distinguo
La corte non affronta questo tema fa una quadratura rispetto alla prevedibilità proprio perché non vuole entrare
Sul tema della legalità e quindi sul profilo della riserva di legge e del vincolo del giudice soltanto alla legge
Esatto e la risolve con l'ignoranza legis quindi con l'articolo cinque alla luce della sentenza trecentosessantaquattro dell'ottantotto
Il problema è che bisogna operare delle discutere Henze delle distinzioni tra i mutamenti sfavorevoli della giurisprudenza
Soprattutto quando questi mutamenti sono sin cronici odia cronici e allora in quel caso io creo opzioni
Un mutamento sincroni Coop in contrasto sul mutamento diacronico e quindi a distanza di tempo
Le ho effettivamente un mutamento sfavorevole è un novum giurisprudenziali come pure devo fare un distinguo fra
Mutamenti evolutivi e mutanti innovativi questo perché perché il mutamento evolutivo
Dovrebbe rientrare sempre nel perimetro semantico denunciato e quindi non ho un problema della Crichton alloggi o perlomeno rientro nell'analogia interna di cui parlava la professoressa Di Giovine
Sì o no un mutamento innovativo Stone cura una volta creando novum
Dove si inserisce tutto un sistema di disfunzioni che meglio di me è sicuramente e non c'era
Nella prossima sessione il professor ferraioli perché l'ha puntualizzato analiticamente nei suoi scritti che condivido pienamente
E c'è un profilo di play comprensione del magistrato ora ladri comprensione se fosse dettata da valori costituzionali valori costituzionali io intendo costituzione
Formali e anche costituzione materiale saremo ben salvaguardati e saremmo ben tutelati fioritura visioni garantistica Massi così non è perché magistrato e anche audiologia politiche ha un suo condizionamento
Devo dire che i profilo di che so affrontando appunto di questa prevedibilità e e quindi del giudizio di irritabilità inevitabilità si fa ancor più forte quanto più diciamo al proporzionale la stabilità del precedente
Perché nel momento in cui avviene un cambiamento io come se introducessimo una nuova norma a
Chi a tutti gli effetti
E allora c'è il pericolo sul profilo di contrasto e quindi parlo di diciamo mutamenti
Sì cronici
Di un vizio un vizio di comunicazioni di diritto di comunicazione consapevole e Chiara intelligibile dello stato e di comprensione da parte
Del cittadino e quindi poi il difensore che dovrà tutelare i suoi interessi
Sotto il profilo dei mutamenti DIA cronici mi pongo nuovamente un problema di prevedibilità e se nel primo caso rischio otto a quello dei contrasti
In una un pronunciamento di prevedibilità presunta
Dall'altro dall'altra parte sotto mutamenti sfavorevoli
Non prevedibili come posso est tutelato tra qual è la garanzia
Io ritengo che sia proprio un profilo di retroattività della norma penale ma bisognerebbe avere il coraggio di introdurlo legislativamente e qui portando ad un mutamento dell'articolo due del codice penale
Credo che il nodo Gordiano di di questo discorso sia l'intelligibilità e quindi un intelligibilità che
Investe non solo la determinatezza delle norme e quindi del precetto
E dell'enunciato ma anche la determinatezza nel formante giurisprudenziale e quindi
Norme intelligibili da parte del legislatore pronuncia intellegibili e quindi precedenti intellegibili perché perché c'è questa e ed estremista credo al centro di qualsiasi discorso questa relazione di
Conoscenza e comprensione tra Conso sabato in norma norme intendo sempre integrata dal formante giurisprudenziale
L'altra pronuncia chi ho preso in considerazione ti chiamavo poc'anzi che era la quarantadue mila novecentoquarantuno del due mila ventiquattro che si occupa dei la Ruggine Malam partem riveste a afferisce all'articolo trecentonovantuno ter del codice penale
Su una doppia soluzione cioè procuratore generale che impugna
Perché ritiene che l'introduzione di una sim card all'interno di un carcere quindi data a un detenuto fosse integrare la fattispecie in questione
E lo sostiene alla luce di quella che definisce un'interpretazione letterale sistematiche ideologica il lavoro che fa la sesta sezione
E Loudiyi vuole vecchi riconosce queste invece uno ad oggi ha in mano parte proprio alla luce di un'interpretazione letterale di una interpretazione sistematica di un'interpretazione teologica perché quando il la norma prevede appunto e
Punisce l'utilizzo di telefonici e di altri apparecchi equiparabili sotto il profilo della funzione di comunicazione
Nel caso di specie una sim card è un accessorio quando la norma ha voluto distinguere quando il legislatore ha voluto distinguere penso alla legge sulle armi ha parlato di armi e parti di armi in questo caso non l'ho fatto
La finalità perseguita dalla norma è proprio impedire le comunicazioni all'esterno da parte
Di un detenuto l'introduzione di una sim card non potrebbe in alcun modo determinare questa comunicazione perché servirebbe il supporto inserirla e anche sotto il profilo telematico e quindi di di internet potrebbe benissimo un un detenuto utilizzano il sistema oggi sposta quindi
La la sentenza vanifica l'assunto che diceva che quel tipo di interpretazione ideologica sistematica in letterale avrebbe portato a distendere
L'applicazione della norma una sorta di interpretazione estensiva sulla sim card pure uno sbarramento di sono questa è una forma di analogie ma lampante
Però poi anche qui c'è una spaccatura perché comuni come alternativa dice diverso sarebbe stato il caso in cui
Il detenuto disponeva di un telefono e gli veniva introdotta la SIM card perché in quel caso avrebbe potuto effettuare la comunicazione Oppi
Pure nel caso in cui supponiamo che ci sia una guardia carceraria che gli consente questa comunicazione ora la seconda opzione
Comporterebbe un concorso più no di persone del reato ma la prima opzione cioè dire tu hai a disposizione al cellulare Tim introduco
Ti consento tradotti consente utili tutti procurò la SIM card allora è possibile la perseguibilità penale e no
E no perché sa
C'è un problema di scollamento tra
Determinatezza e tipo criminoso cioè tra la letterale della norma e lo scopo della norma se non consideriamo lo scopo della norma insieme alla lettera in maniera cumulativa noi abbiamo forme mascherate di analogia perché anche in questo caso si libererebbe un'analogia Emma parte e non un'estensione un'interpretazione estensiva della norma e allora
Credo che l'aspetto focalizzi appunto l'intelligibilità e quindi una maggior precisione una maggiore determinatezza determina
E quindi tassatività della norma forse anche un maggior coraggio per la Corte costituzionale
Nel valutare se determinate fattispecie siano effettivamente non determinante non tassative
Con pronunciamenti rigorosi a riguardo noi scontiamo un sistema che è diverso per esempio dal sistema tedesco che non consente in ultima istanza al cittadino
Di devolvere i direttamente alla Corte Costituzionale profili di presunto ha seguita legittimità da valutare e quindi passa un problema del giudice
Che praticamente controlla controlla se stesso perché poi puzzle tanto al giudice devolvere al giudice o comunque di evolvere al giudice della corte costituzionale profili
Di questo tipo
Quindi
Una maggiore attenzione a questo profilo nella nel legiferare e quindi il ruolo di legislatori di cercare almeno di utilizzare clausole generiche e ne abbiamo la riprova con la vicenda contrada
Con l'utilizzo del centodieci che è quanto di più Bavo esista come norma & combinato disposto con l'articolo quattrocentosedici bis con l'utilizzo spaccato sedici scusate il Codice Penale con l'utilizzo di
Elementi extra penali perché spesso richiedono un una conoscenza peculiare settoriali e intersettoriali dove si svilisce il ruolo del legislatore che si appiattisce
A pratiche cautelari o a modelli organizzativi che sono privati non sono espressione della volontà popolare non sono espressione del Parlamento e spesso punto poco intellegibili
Quindi rigore nella determinazione della norma
Precetto e sanzione
Rigore Baldo rigoroso della Corte costituzionale senza veri rischi motori di creare vuoti di tutela perché perché il diritto penale e il diritto penale minimo il diritto penale è diritto penale come estrema ratio
E quindi nel momento in cui c'è un vuoto quel vuoto non si ha creato per una lacuna ma perché evidentemente non c'era bisogno di
Creare fattispecie al riguardo certo ovviamente tenendo conto dell'evoluzione nel tempo e quindi dei mutamenti che avvengono nella società a tal riguardo che cosa ha di nuovo
La sentenza cavoli il richiamato poc'anzi cioè qui la sul rapporto giurisprudenza creativa e prevedibilità rispetto al passato
è la prima volta che espressamente si parla di imprevedibilità assoluta è la prima volta che si tiene conto di un cambiamento
E quindi un mutamento sfavorevole giurisprudenziale e su correttivo che poi è una scusante Pirlo fra praticamente imputato per l'ultimo
Meglio che poi è più importante mandò a monte il male il contrasto se non viene risolto e comunque a monte potrebbe rimanere una norma che viziata di incostituzionalità
Quando poc'anzi
La professoressa di Giovine faceva l'esempio della pedopornografia
E quindi del cambiamento che cessato anche inediti dal due mila sezioni unite e poi nel due mila sei a fronte di un cambiamento norma
Ivo perché era intervenuta una decisione quadro nel due mila tre vado a memoria e poi la legge del due mila sei e quindi si poneva il problema
Di pericolo di diffusione del materiale
Pedopornografico
Sensi dirlo un minuto come elemento costitutivo del reato e in evoluzione è stata giustificata alcun mutamento sociale e normativo
Ma poi le ricadute sotto il profilo dei consociati le ricadute sotto il profilo difensivo del diritto di difesa
Tengono sono prese in considerazione quindi oltre oltre al principio
Richiamato dal professor Viganò dell'articolo privi della Costituzione quindi dell'uguaglianza a fronte di decisioni prevedibili si pone anche un profilo dell'articolo ventiquattro della Costituzione si pone anche un profilo di giusto processo
E
Che poi ieri l'estensione anche Simona Feliciana materia penale ma appunto indistintamente secondo me compatibile anche dell'articolo sei della sede
Quindi bisogna tener conto anche degli input delle indicazioni che ci dà ovviamente il respiro internazionale in sinergia quindi si deve tener conto degli spunti che ci offre a Chengdu
Degli spunti che ci offre la corte edu
Muolo villa legislatore Vuolo appunto della corte costituzionale il ruolo della Cassazione accolse la Cassazione continua ad essere
Correttamente qualificato come il Bepi famiglie a questa duplice valenza cioè dello ius costituzioni se dello ius litigato e questo perché perché
E giudice di terza istanza cioè l'ultima speranza del difensore sotto profili di legittimità ma dall'altra parte figlia e i sensi dell'articolo centoundici dal sesto comma appunto dell'articolo centoundici la Costituzione
Ma poi c'è l'articolo sessantacinque dell'ordinamento giudiziario quindi deve garantire l'uniforme inosservanze l'uniforme interpretazione della legge
Ora questo sistema di diciamo procedimentalizzazione come abbiamo detto del dissenso e nella prospettiva appunto dell'Overlook l'India quanto è garantista pr i consociati
Quanto è garantista appunto pr il difensore
Ho ho letto con molta attenzione degli scritti del Presidente Fidelbo sotto lì e le giustificazioni appunto che ha dovuto all'assenza di un silos può attivo nel dialogo fra
Sezione semplice e sezioni e sezioni unite e parla appunto di un dialogo paritario
E e di costruzione della nomofilachia non solo sotto l'aspetto delle sezioni unite ma anche per l'apporto consapevole che possono dare le Sezioni semplici
Ma le Sezioni semplici ad oggi non hanno alcun obbligo di conformarsi alle sezioni unite si ritengono di dover applicare il principio elaborato liquidi precedente delle sezioni unite e e ma in maniera difforme e allora il Comune dinanzi a rimessione debbono ovviamente operare il distingue argomentarlo rigorosamente ma laddove ritengano di non dover applicare quel principio e di decidere autonomamente continuano a creare diritto e comunque continuano a conformare il diritto quando Ombretta Di Giovine parlava del ruolo importante del massimario e dell'anima viva di di massimi che non vengono di degli ambienti scusati di sentenze che non vengono massima Abate Benue anche su questo dobbiamo porci un interrogativo
Sui criteri selettivi
Che portano appunto a alla massimazione indeterminate sentenze non di altri dobbiamo anche tener conto quanti ricorsi vengano devoluti alla Cassazione e alle sezioni semplici e anche al profilo di non conoscenza delle stesse sezioni semplici delle massime che l'androne delle sentenze che pronunciano
Quindi anche su questo la Cassazione deve fare uno uno sforzo e dare un contributo per la stabilità dei precedenti
Io credo che in sinergia con parti di tutte le forze politiche legislature quinto Corte costituzionale in Cassazione dottrina con il supporto teorico e avvocatura
Si possa divenire a un sistema che contemperi la legalità costituzionale e quindi la salvaguardia del principio della riserva di legge di tassatività della legge ma a parte l'e di retroattività Marchini prevedibilità ai sensi dell'articolo sette appunto della Salle du come legalità convenzionale grazie
Capitolo
Grazie grazie all'avvocato Piccardi solo due due note coi
Abbiamo una mezz'oretta per una riflessione comune e c'è il professor Manna che a premura DT intervenire rilasci subito la parola
E beh io penso che
Nel tormento la sentenza la Suprema Corte della sesta assoluta
Retroattività della modificato
Imprevedibile ma come così come nella sentenza della Corte costituzionale del due mila dodici c'è un convitato di pietra che non
Serale due mila dodici è più evidente ma e implicitamente
Implicitamente rilevante anche nella sentenza della Suprema Corte il problema evidente non è tanto non è tanto lei affetto riconoscere là non retroattività della sentenza sfavorevole con tutti i i problemi che questa distinzione tra
Prevede pernottamenti innovativi mutamenti non è il mio partito il problema ovviamente
è la riconoscimento della retroattività della modifica favorevole perché le due cose sono evidentemente complementari momento in cui riconosciamo che la modifica giurisprudenziale
Poi come siccome si arrivi a ritenere che quella modifica giurisprudenziale abbia un effetto nel tempo e negli altri processi è un altro problema però è chiaro nel momento in cui dei principi affermiamo beh quella modifica
Ha un effetto al di là del singolo processo stiamo aprendo le porte per dire che domani la modifica favorevole
Della della giurisprudenza a un effetto retroattivo inviti determina una sosta un effetto di abolitio criminis che naturalmente una una conseguenza estremamente difficile quindi
Ma io se guardo alla sentenza se guardo alla sentenza della Suprema Corte dal punto di vista delle categorie del penalista come quello che evocava Francesco Viviano criticando i manuali che non si aprono all'esperienza e e quindi mi viene in mente
Quello che diceva Alfred Rosenberg quando scriveva che la la colpevolezza
E più spesso è più nella mente dei giudici e o non è nella band dei giudici che nella mente dell'imputato è chiaro che questa costruzione della colpevolezza e lo dico molto schiettamente è una fictio io o di fronte a me tutta una serie di assistiti che diciamo
Faccio fatica a pensare che stesse lo dietro al mutamento innovativo non innovativo a delle sezioni semplici cioè è una fictio è però ecco questa è la prospettiva del penalista che guarda le categorie e non riesce ad andare oltre questa dimensione quella giurisprudenza orientata ad est Alda
Per ragioni quella e a questo approccio
A me io preferisco sempre espressione del realismo e invece deve riconoscere che in quella sentenza la Cassazione probabilmente ha fatto il massimo che si poteva il massimo che si poteva rispetto ai risultati il massimo che si poteva senza diciamo Effetti tendenzialmente quasi eversivi e che comunque probabilmente no no anzi non probabilmente al massimo competono alcuna
Nuovo intervento della Corte costituzionale ma non cento della della della giurisprudenza quindi è chiaro che dal punto di vista delle categorie questa scelta questo rifugio nella colpevolezza e rifugio
Che lascia un po'purché ci disorienta che introduce un ulteriore inquinamento in un categoria che ormai insomma è diventata estremamente
Di idee una grata una crisi una grande crisi
Un nostro collega Cissé scritto uno scritto e detto più volte Dario Michieletti CIPE quando quando gli avvocati incominciano a far parlare di colpevolezza vuol dire che sono alla canna del gas
E quindi sicuramente una categoria molto in difficoltà bene
Mi fermo ci sarebbero tante altre
Sollecitazioni grazie questo bellissimo intervento prego la parola al professor
Allora io vorrei soffermarmi rapidamente
Su o ecco io già bevuto grazie io volevo soffermarmi rapidamente su quello che a mio avviso un evidente caso di giurisprudenza giusto creativa
è stato prima ricordato dalla avvocatessa Piccard sia pure solo come accenno il problema relativo al concorso esterno in nel delitto di associazione
Di tipo mafioso
Perché a mio avviso è un'ipotesi di giurisprudenza giuste relativa per le ragioni che sinteticamente mi vengo a esporre secondo me come suol dirsi il difetto sta nel manico cioè a dire in una norma come l'articolo centodieci del codice penale
Che il mio indimenticato maestro il professor Giuliano Vassalli
Che credo tutti voi avrete più o meno giovani sentito riteneva essere uno le norme più incostituzionali de ringhiera un Codice Penale e perché
Perché l'articolo centodieci
Naturalmente a differenza delle delle di quello che avveniva nel Codice Zanardelli
Non tipizza le varie forme di concorso Sora Lomelo autore materiale il coautore
Voi il complice
Ideatore
Eccoci in via eccetera no non fu non tipizza ma unifica tutti quanti concorrenti ho appena si apre la stessa pena per coloro che colto che commettono il reato commesso più errori
E allora con una norma voglio dire che non tipizza tutti i concorrenti è ovvio che la giurisprudenza ha trovato pan per focaccia come si suol dire già trovato un'autostrada perché a quel punto cosa ha fatto
A dire in per e inventato perché è assolutamente non previsto in nessuna norma s'è inventata la categoria del concorso esperto in associazione di tipo mafioso l'unica di Ferreira differenza rispetto al cento allergica nel centodieci concorso sarebbe interno e invece esterno a coloro che in quali dall'esterno aiutano l'associazione di tipo mafioso ma come facciamo noi a distinguere un concorso interno ex centodieci da un concorso esterno
Allora ecco che qui la giurisprudenza va nel nell'ambito sociologico e criminologico allora parlo dell'appunto subita cioè coloro che appartengono a un'organizzazione
Mafiosa dovrebbero essere punti supplice con con la famosa
Mi pare quindi del sangue
Del picciotto va assieme al sangue del capo
Bastone e con sotto la voglio dire l'immagine di Santa Rosalia e pare che questo ancora io sedici rea avvenga chiederemo voi al professore piombava dopo anni sia posseduta Longo
Però il problema è questo non è detto che la voglio dire la partecipazione quindi interno all'altro giudice vaporosa
Derivi addirittura da questo tipo di istituzioni alquanto arcaico della Confucio Touré allora se non è decisivo questo tipo di di rituale per stabilire quando ne quando è interno e quando esterno ecco che entriamo nel vago
E a questo punto da cui la giurisprudenza ha avuto buon gioco per creare questa categoria pura mente giurisprudenziale e qui siamo proprio nella giurisprudenza più stretti più giuste reattiva che ha fatto sparlare del principio di stretta legalità tassatività e così via cioè l'ipotesi del concorso esterno
Il caso testimone stato ricordato il caso Contrada
Dopo che ha occupato la giurisprudenza dalla cassazione emblematico di questo cioè coloro che aiutano dall'esterno l'associazione di tipo mafioso ma in che modo
Se non abbiamo però una norma come l'articolo centodieci che spiega le forme di partecipazione all'esterno vedete è una norma assolutamente vaga ma diventa paradossalmente il concorso esterno una fattispecie criminosa
E addirittura perché poi si viene condannati
Ex sempre centodieci e quattrocentosedici bis ma con la differenza che appunto con Consorte
Questo secondo me deriva da che cosa deriva da un diritto penale che è magari amici cari forse ancora un diritto penale minimo come sosteneva
Il favore Luigi Ferrajoli che qui di fronte magari voci ancora al diritto penale minimo oppure come è stato ricordato dall'avvocatessa Picardi
Il diritto penale come extrema ratio Mietta contratti tutto il contrario oggi siamo di fronte a un diritto penale populistico sicuri tali o se preferite
Simbolico espositivo che soprattutto in materia di criminalità organizzata crea il diritto penale del nemico dico Inter Jacobs
Nel senso che coloro che si pongono coso come associazione anti statale allora in questi casi aumento di fattori soggettivi specie avvento allo il tasso di pericolosità aumentano i livelli dipende e quindi nell'ambito del diritto penale del nemico evidentemente tutto ecco
Concesso io mi auguro e qui concludo che anche la stessa Corte costituzionale sì arriverà alla corte stessa una problematica come quella del concorso esterno
Faccia giustizia una volta per tutte perché altrimenti se continuiamo a un a utilizzare questi strumenti che sono puramente di carattere giurisprudenziali e che estendono oltre ogni dire
Quello che la disposizione di legge l'articolo centodieci
In maniera assolutamente non conforme agli sbandierati principi di stretta legalità tassatività e così via voglio dire noi abbiamo creato un diritto penale che purtroppo lo vieta che fare
Col diritto penale anche nell'Unione delle camere penali cioè un diritto penale liberale questo non è un diritto penale liberale
Questo è un diritto penale populistico ci puritani
E di cui però bisognerebbe fare giustizia grazie per la vostra attenzione
Grazie grazie professor Manna abbiamo un quarto d'ora per qualche intervento qualche riflessione e poi non so se i relatori obiezione certo ci mancherebbe altro
Se poi i relatori Aldo così proporre delle riflessioni
La conclusive anche prendo spunto dalle osservazioni che sono state
Proposte
Non mi sembra che ci siano ulteriori interventi quindi non so se il professor Viganò vuote proporci qualche riflessione conclusiva quella
Da anni
Va be'ho giocato per indagare inizi torturato facevano conclude il professor Guido
Mi volevo soffermare un attimo su una riflessione che ha fatto presto no sull'idea che la prevedibilità e quindi il criterio di colpevolezza utilizzato e come dire siamo alla canna del gas da parte dei dei difensori
Però allora viene introdotto in questa sentenza che ho richiamato direttamente dai magistrati e continuo a sostenere azioni per due
Non esita interrompo questo è un dato interessante perché spesso le sentenze che valorizzano la colpevolezza attraggono e e li fa ma non sono non traggono spunto dalle sollecitazioni difensive vada un modo per risolvere accoglieteli
Fa
No no no esatto e e ed è proprio così ma non credo che sia di per sé un concetto debole acciaio per il invece che sia un concetto indispensabile in combinato disposto con i corollari del principio di legalità
Il problema poi è il criterio applicativo della prevedibilità
Perché possano è una presunzione di cioè lo Baso su un giudizio di evitabilità inevitabilità
è un rischio è un rischio di una presunzione di evitabilità
è un rischio di eccessiva individualizzazione sia uno dei parametri di Benin ben definiti e ecco perché mi veniva istintivo operare un distinguono tra questi mutamenti sfavorevoli dia cronici rispetto a quelli sin cronici
Sicuramente su quelli sin cronici mi muovo nel ranch dell'articolo cinque come rivisto dalla sentenza della Corte costituzionale pertanto sessantaquattro dell'ottantotto sull'altro o Fortini forti perplessità e le perplessità mi vengono ancor più quando questo passo avanti importante che ha fatto la la sesta sezione della Cassazione loro ancora utilizzando appunto per la prima volta esplicitamente il criterio della prevedibilità a non era nell'aria pura avendo riconosciuto che era astratta menti ragionevolmente plausibilmente è possibile pensare che ci sarebbe stato un mutamento
Perché un'affermazione di questo tipo e ancora una volta troppo guarda e troppo aleatoria per il difensore per l'assistito appunto per orientare la propria condotta perché il profilo fa secondo me il focus fondamentale quale e l'autodeterminazione dell'individuo l'individuo si può autodeterminare quando conosce ciò che lecito e ciò che è lecito
Ciò che penalmente rilevanti o meno e la tipologia di sanzioni e delle conseguenze anche qual è la fase dell'esecuzione della pena a cui va incontro
Quindi il ruolo di concretezza
Sia nella nel profilo della determinazione della determinatezza della fattispecie da parte del legislatore e da parte del formante giurisprudenziale
Sia un parametro valutativo del Criterium di prevedibilità è fondamentale per la salvaguardia dell'individuo in un approccio che prettamente personalistico
Grazie
Sì no volevo solo diciamo quando peraltro citavo il collega avverte anche era evidentemente una una battuta e come tutte le identità tutto insomma i motti di spirito
Grazie Anna all'elemento caricaturale è chiaro che il riferimento non era alla caccia alla colpevolezza come categoria
Che in qualche modo poi trova nella articolo ventisette su qua riconoscimento il primo e più diretto riconoscimento di carattere costituzionale
E ma alla categoria come elemento ma questo poi ci porterebbe
Ci porterebbe lontano prego professor Viganò
No molto sinteticamente sotto molto colpito devo dirlo dall'intervento dell'avvocato Picca piccola col col concorso sulle cui conclusioni
In larghissima parte concordo almeno in cuor mio alcune cose non le potrei dire pubblicamente ma le le condivido fortemente questo Cassano d'accordo in particolare con la definizione che ne dà atto di prevedibilità all'interno della legalità cioè privi di vita come garanzia ulteriore rispetto alla legalità
Ecco l'unico elemento di parziale disaccordo potrebbe essere questo io non credo che la prevedibilità si estranea al venticinque secondo comma
I che sia solo il frutto dell'articolo sette della convenzione CITES perché tra le rationes classiche del principio di legalità ex articolo venticinque cioè sicuramente la tutela del cespite per la certezza del diritto e la separazione tra il potere il consiglio quindi alla dimensione istituzionale ma anche una dimensione di diritto soggettivo una dimensione di garanzia delle libere scelte d'azione
Che non è proprio sotto il principio di colpevolezza ricavato l'articolo ventisette ma anche dal del della legalità il senso e la garanzia della non retroattività della legge penale
E legato a doppio filo all'esigenza di non sorprendere il colosso celato con una pena che non era prevedibile al momento in cui la condotta è stata compiuta così come il criterio enunciato dalla Corte labili sia sentenze che ho appena riletto dell'ottantuno la Svezia sul plagio
è una è una senza tutta permeata dall'esigenza di garantire la conoscibilità del precetto e quindi la indicazione alcol associato diciotto può fare ciò che non può fare quindi io credo che la la giurisprudenza della Corte europea ci abbia aiutato a mettere meglio in luce un principio che però già stava nel venticinque secondo come non è adesso antinomico il problema è quello di non
Usare la prevedibilità scapito della legalità questo è e il problema fondamentale ora io credo che la la sentenza per le per novantotto della Corte costituzionale che è stata poc'anzi citato abbia
Ah beh così importanza culturale criticato perché non credo che poi i problemi si risolvano magicamente tutti con una formula il vincolo del del giudice alla legge è unico non solo al testo ma anche alla ratio legis alla alla Costituzione che lo obbliga l'interpretazione costituzionalmente orientata ma certamente l'insistenza sul testo io credo che sia stata importante dal punto di vista culturale forse quelle sentenze sono anche un po'il frutto di una operazione culturale che è stata compiuta di fare i conti seriamente con il testo se la norma dice a abuso bisogna interpretarlo se la norma dice che se la norma parla di telefoni ed è difficile ricondurre la SIM al concetto di telefoni
E questa sentenza si parla della prospettiva culturale in cui è germogliato il principio di legalità in e si dice il testo della legge non già la sua successiva interpretazione ad opera del tra giurisprudenza che deve fornire al colosso Ciatto che deve a fornire aggiungerei in primo luogo un chiaro avvertimento circa le conseguenze sanzionatorie della condotta
Sicché non è tollerabile che la sanzione passa Coppito per fatti che il linguaggio comune non consente di ricondurre il significato letterale dell'espressione utilizzate tutte al legislatore il peso che la logica come criterio come clausola di controllo finale a valle dell'interpretazione tu compi un interpretazione che parte dal testo ma che attraversa i i terreni dell'interpretazione teologica sistematica orientata alle conseguenze dell'interpretazione
Ovviamente storica la volontà espressa nei lavori preparatori e quant'altro ma devi tornare al testo per verificare se il prodotto di questa interpretazione sia compatibile con la lettera e presto è presto detto molto più difficile farlo questo siamo d'accordo c'è il problema del chi controlla e custodi c'è il problema della
Difficoltà segnalo peraltro che è stata recentemente sottoposto alla Corte costituzionale che sarà interessante vedere io ed è anche nel nel
Anche nel nuovo collegio come verrà decisa questa questione una questione che ha per oggetto il diritto vivente
Per violazione del principio di legalità e dunque del divieto di analogia cioè quello che
Il giudice fa
E di un giudice di merito evidentemente dice qui c'è un diritto vivente o la Cassazione che applica tranquillamente queste norme come attrice alla tipologia di casi che io devo
Affrontare ritengo però che questa interpretazione si è contraria al diritto vivente io non mi discosto dalle vittime che non perché io non possano ma perché sarei suicida farlo perché evidentemente
Nel momento in cui lo facesse il il il giudice d'appello e poi la Cassazione lo stronca re vero e allora pretendo che sia la Corte a intervenire per verificare se l'interpretazione adottata il diritto vivente la norma creata dal diritto vivente
Dio li il divieto elogia secondo i canoni del sentenza novantotto è una è un primo caso anche quest'anno direi che è il primo caso che però espressione di questa sensibilità al testo
Quanto alla prevedibilità all'interno dei confini segnati del principio di
Di legalità e io credo che sia ma molto colpito questa sua osservazione che ponendo in rilievo la scarsa resistenza opposta dall'articolo cinque del Codice penale dalla sua
La sua vaghezza sei dice assoluta impossibilità è uno standard altissimo basta che ci sia una sentenza
Lei cita un precedente del due mila e quindici che ha applicato applicato la la legge penale in un caso che la precedente sentenza delle sezioni unite non avrebbe coperto per escluderei resta escludere con l'assoluta improbabilità sulla base degli del dubbio criterio secondo cui se c'è il rischio di essere condannato ti devi astenere rispetto al voto perché a me spettasse la negazione del del del del principio di libertà del del consociate e allora dice sarebbe molto meglio riconosce che c'è stata una di fatto un novum normativo una modificazione normativa con la sentenza diciamo in Malam partem per così dire del due mila delle sezioni del due mila e diciassette e applicare l'articolo due le diceva
Forse non lo potrebbe fare il giudice via interpretativa ma in effetti su questo si potrebbe discutere Vandelli che galleggia usati una modifica legislativa si potrebbe anche aggiornare
Ma
Ne parlo proprio in maniera come dire sul sulla sulla possibilità di interpretazione analogica dell'articolo due in favore del reo perché se abbiamo detto che il divieto di alloggi a funziona soltanto in Malam partem uno potrebbe interpretare il termine legge anche con riferimento alla alla modifica normativa certo la Corte costituzionale con la sentenza duecentotrenta
Apposto un bell'ostacolo a questa a questa soluzione
Io non sarei così
Sicuro che sarebbe stato una conseguenza eversiva nel nostro sistema ammettere l'efficacia retroattiva in buona parte del mutamento giurisprudenziale presenta perché mi è sempre risultato un po'difficile andare spiegare al detenuto
Che è in galera perché è stato condannato sulla base di un'interpretazione che la corte in Cassazione a Sezioni Unite argentina ha ritenuto erronea che mi deve continuare a stare in galleria
A me questo di è sempre risultato faticoso da mettere poi indubbiamente le menti ho massimo rispetto perché precedente quindi e che e che però al quale io non ero partecipe atto quindi
E ma
Il retroterra Massimo incostituzionale la B
Ma anche i due fratelli hanno ma il il la cosa interessante è la sua affermazione secondo me è che lei sta prendendo molto sul serio la FIAT la funzione la mostra nomofilattica cioè lei sta dicendo quello che si realizza attraverso una nuova decisione delle sezioni riunite e a tutti gli effetti una nuova norma
è una che pure che può essere paragonata ad una legge a cui a cui si conformerà hanno i pubblici ministeri che faranno azioni Generali i giudici di merito con cui gli avvocati dovranno fare i conti per capire quali sono le loro serie possibilità difensive no
Allora nella misura in cui questa nuova interpretazione qui certamente ha ragione del MoMA nella misura in cui questa nuova interpretazione non possa essere falsificata con il dato testuale questo è un altro problema ma il concetto di abuso così vago che che è difficile falsificare ne possiamo criticarla sotto
Altri profili ma forse nostro partito del testo
E allora però dobbiamo riconoscere che si è introdotto nell'ordinamento non muovere una nuova regola iuris e allora se vale il principio secondo cui per il ciclo di legalità assicura libere scelte d'azione assicura il corso Alciato che non sarà punito per un comportamento che non poteva prevedere sarà considera sarebbe stato considerato reato beh
Allora forse insomma
Dei forti e come ne
Argomenti che però passano ripeto per il riconoscimento e quello che fa la giurisprudenza di fatto il porre in essere delle
Vere e proprie norme quindi non più l'ancoraggio alla fonte ma la qualità della norma norme intesa come lo fa la fede
Formata giurisprudenziali formante legislativo cioè significa prendere sul serio nella consapevolezza che questo formante è gerarchicamente subordinati spetta la legge per cui io ho tutto il diritto di dire questo per azione non la potete fare
Perché è un'operazione incompatibile con la legge ma se l'ha fatte io devo prendere Rizzi in e non è incompatibile con la legge io devo trattarlo come Nesi e come una vera e propria norma allora con tutti gli effetti anche di garanzia
E effettive garanzie che non mi si possono negare attraverso un un un atteggiamento psiche c'è una una serie testicolo utilizzante dicendo matura poter no è una garanzia è una garanzia va applicata e allora forse il problema ma è solo un tentativo
Un tentativo portarle per riflettere insieme di portare a ulteriori conseguenze le sue premesse che che ripeto mi hanno molto colpito e sul tuo corso esterno
L'avvocato senza h a queste oggi esprimono appare ecco che prego
Allora lo mi
Poi
Stimo che ha mantenuto
Organizzazione attraverso ma
Sì
Insieme le riammissioni inviava ogni pomeriggio rischia di ieri pomeriggio fresca omologhi europei per favore la il microfono allora
Capita
Da
Facciamo lasciare ci mancherebbe allora velocemente io per quel poco che può valere non sempre è stato favorevole al ruolo che l'interpretazione della norma
Perché
Tutti conosciamo quale sia il ruolo della riserva di legge in uno stato di diritto
Ma mi sono sempre posto il problema l'ho anche chiesto molte volte a Paolo Ferrua che invece è uno estremamente critico nei confronti del ruolo che oggi ha il giudice interprete il giudice normatore
Che cosa accade se il legislatore impazzisce che cosa accade se il legislatore non si ispira più i principi dello Stato di diritto non voglio accennare alla situazione attuale
L'abbiamo necessariamente un ruolo del giudice interprete che diventa un ruolo di argine democratico alla degenerazione della legislazione il problema secondo me è utile mi piacerebbe sapere
La vostra idea
La diffusione
La conoscenza che si abbia dalla mutamento della giurisprudenza faccio un esempio pratico su un caso che mi coinvolge molto in cui affrontare questo problema
Quando a Roma si contesto una forma di associazione mafiosa originali originaria
In cui si ipotizzava che si potesse anche non ricorre alla violenza ma diciamo così il monopolio economico potesse creare uno stato di assoggettamento principe interpretazione avvalorata da una sentenza della Cassazione proprio la sesta che disse che la possibilità compì cura problema che noi avvocati difensori può nemmeno benissimo
Ma l'imputato
Che non è un giurista
è che andato alla notte a dormire convinto di avere forse alterato qualche qualche asta di aver fatto qualche corruzione e poi scopre l'indomani mattina ad essere diventato a sua insaputa un mafioso ma chi glielo aveva detto che c'era stato ed è un problema serio a cui io mi serve sapere il vostro pensiero come facciamo a tutelare il principio di legalità in relazione all'effettiva conoscenza dei mutamenti quello che volevo anch'io era lo stesso identico problema
Grazie all'avvocato fieri altri interventi questo il podio diciamo questo o quel il quesito lo lascerei sospeso perché una risposta
Molto impegnativa quindi se ci sono altri interventi e grazie comunque per questo intervento
No bene io direi che possiamo chiudere questa sessione ci rivediamo alle quindici coniglio proprio l'avvocato Ferrara che
Non c'è un intervento no no
Modena alla nuova ok ciò
Sì chiedo scusa l'avvocato Ciappi ero passato alla sessione di disavanzi l'avvocato Ciappi che modera il professor ferraioli oppure seguire secondo il il calendario bene grazie buon pranzo a oggi pomeriggio punto
E poi accolto molto bene non è
Adesso a vedi che esposto
Quest'
La seconda sessione
Di questo evento intitolata discrezionalità interpretativa
Nell'esercizio della giurisdizione e crisi della legalità penale
è vero che i temi sono
Se vogliamo
Connessi e quasi uno consequenziale all'altro
Oggettivamente non è qui potremo parlare proprio oggi
Col primo relatore con il professor ferraioli della
Patologia
Nella
Diciamo fenomeno della giurisprudenza creativa
Dopodiché però parlando con il professor Gambardella con il professore Adelmo Manna potremo parlare delle cause di questa anomalia e cioè la scadente qualità della liberazione
Che comporta poi effettivamente la necessità dell'intervento
Questo
Evento è stato propiziato dalla collaborazione dell'Osservatorio della Corte di Cassazione
Con l'osservatorio della corte costituzionale dell'Unione delle camere penali
Italiane e mi pare che sia opportuno partire dal manifesto del diritto penale liberale del giusto processo perché parlavo stamani mattina con
Professor Losappio e mi diceva effettivamente ho pensato di ricordarlo lui aveva pensato di ricordarlo qua non si era ricordato di ricordarlo
Il principio numero undici del Manifesto del diritto penale liberale del giusto processo recita
è dovere precipuo dell'ordinamento la chiara delimitazione del fatto penalmente rilevante
Il cittadino dinanzi a definizioni ambigue oscure deve poter disporre
Deve poter opporre con efficacia liberatoria l'ignoranza scusabile il dubbio ragionevole sull'esistenza del divieto e la sua interpretazione giudiziale
Stamattina in coda all'intervento abbiamo avuto per l'appunto uno scambio
Molto vivace e positivo nel senso di un accordo su questo tema tra l'avvocato Piccardi e il professor Viganò proprio in relazione alla debolezza
Della dello scudo rappresentato dall'articolo cinque del Codice penale anche di fronte al formante giurisprudenziale quindi anche di fronte a mutamenti di Indirizzo
Faccio per dire della corte di Cassazione a sezioni unite per cui in determinati casi si può esserci sorpresi consociata o può essere sul peso da un addebito
Che non era prevedibile perché per l'appunto va in controtendenza anche rispetto a precedenti pronunciamenti delle sezioni unite della Corte di Cassazione che avevano posto alcune condotte al di fuori del perimetro punitivo
E quindi la sorpresa del consociata di trovarsi effettivamente di fronte a una contestazione imprevedibile
In alcun modo prevedibile ma di non potersi difendere
Per l'appunto ricorrendo alla all'usbergo dell'articolo cinque nella si parlava addirittura della possibilità di applicare Bonan parte ma l'articolo due sulla successione di leggi quindi promuovendo al rango di norma
La massima del supremo collegio ah se c'è un'unica in effetti poi in realtà le decisioni sono norme
Come ci insegna professor ferraioli sono norme individuali che proprio perché
Per l'appunto regolare una fattispecie sono individuali ma perché propongono delle massime diventano anche di carattere generale quindi una formante normativo OSCE all'interno della giurisprudenza perché comunque sia la massima diciamo che in qualche modo perpetua la giurisdizione di A su se stessa l'articolo il principio anzi tredici del Manifesto recita tutti sono uguali di fronte alla legge l'interpretazione della legge uguale per tutti
E il principio numero quattordici recita non è ammessa l'interpretazione analogica in Malam partem stante la funzione di garanzia della legge penale la dimensione testuale del divieto a base ineludibile
Che deve essere rispettata secondo una stretta interpretazione
La stretta interpretazione in qualche modo una formulazione che richiama l'idea di un limite da porre all'attività interpretativa del giudice quindi in qualche modo il manifesto
Diciamo formula così l'aspirazione che questo principio possa trasformarsi in un limite normativo all'attività di interpretazione svolta dal giudice
All'interno dell'opera del professore ferraioli noi troviamo il principio di stretta legalità che diciamo la visione dello stesso fenomeno dall'altra parte quindi in qualche modo sembra che noi avvocati auspichiamo la posizione di limiti nell'attività di interpretazione effettuata dal potere giurisdizionale
Ma in realtà il professore ci ricorda che il principio di stretta legalità e il primo limite
Ma ci troviamo di fronte a una fenomenologia giuridica particolarmente difficile da decifrare e una delle prime ragioni per cui siamo di fronte a un fenomeno di giurisprudenza creativa
Che è un'espressione che non andrebbe nemmeno contemplata
In stretta aderenza per l'appunto il principio di stretta legalità è conseguenza dello scadimento dell'attività di legiferazione nel nostro Paese
E quindi in qualche misura
Abbiamo una causa che poi diventa affetto in un rapporto di circolarità
Per cui questa funzione sostitutiva
Dell'attività del potere giudiziario e quindi questa giurisprudenza creativa è una necessità imposta
Anche per l'appunto per la scarsa qualità delle norme che devono essere applicate e che richiedono perciò un intervento di effettiva
Delimitazione o di effettiva estensione della norma perché la norma non si presta ad essere
Ha già esattamente perimetrata attraverso l'uso di un linguaggio che sia comprensibile e questo anche perché c'è un sistema di fonti che ormai talmente complesso anche nel rapporto fra la normativa interno normativa convenzionale da far sì che la previsione sia oggettivamente difficile da delimitare
E allora la il più problema diciamo il rischio è che si Possa effettivamente tornare a una stagione diciamo di
Diritto giurisprudenziale premoderno
In cui al cognitivismo giudiziario
Sì sostituisce per l'appunto il cognitivismo normativo e l'identificazione della norma è delegata alla giurisdizione
Io in questo senso sono curioso di vedere quale potrà essere la posizione che assume il professore anche di fronte alle folle alle sollecitazione di stamani mattina l'ultima parte dell'intervento
Del professor Viganò in cui per l'appunto si è in qualche modo tutti stabilito che nella realtà il formante giurisprudenziale
Appena diciamo un gradino al di sotto del formante legislativo ma non è nemmeno detto che lo sia per davvero perché in effetti poi lo sostituisce lo integra lo plasma
Ecco questa è una crisi superabile che perché il professore per l'appunto ha pubblicato di recente giustizia e politica crisi rifondazione del garantismo penale
Quindi nella crisi ci siamo e quali sono le cause e la rifondazione come si deve effettuare
Molte grazie
Grazie innanzitutto per questo invito a svolgere questa relazione
Su un tema di fondo
E cioè la natura del rapporto fra il giudice e legge e sul creazionismo giudiziario espressione che già di per sé denuncerò una crisi dello stato di diritto
In tempi di crisi di crisi radicale
Dello stato di diritto della legalità il diritto sembra che conti sempre meno
Come limite ai posteri
Come forma
Dei sistemi politici
Sembra che ci avviamo verso
Un regresso al governo degli uomini
E non più al governo delle leggi e il governo degli uomini inevitabilmente degenera nella legge del più forte
Giustamente l'avvocato Ciappi ha parlato di
Regressione pre moderna
E cioè il diritto giurisprudenziale
E io voglio ricordare come
Nella tradizione illuminista che segna il passaggio
Dall'età pre moderna la modernità penalistica
Fu la legislazione
Come diceva Filangieri
L'oggetto comune di coloro che pensano
Questa frase di Filangieri segnala
Il ruolo e l'atteggiamento critico e al tempo stesso progettuale
Della cultura giuridica
Non è più il diritto già fatto
Ma il diritto da fare
L'oggetto di coloro che pensano
Ed oggi viceversa nella filosofia del diritto nella filosofia politica
E anche nella scienza giuridica
Sta prevalendo
Diciamo
La riflessione sulla giurisdizione
Giustamente
A causa anche della crisi della legalità
Ma certamente abbastanza sì singolare
Il fatto che accanto a intere biblioteche dedicate alla teoria dell'interpretazione del Teoria dell'argomentazione all'atrio del ragionamento giuridico
Non c'è quasi nulla
Che sia dedicato alla teoria della legislazione
Tanto più necessaria in ordinamenti dotati di costituzione rigida che dunque impongono limiti e vincoli alla legge
Il primo dei quali in materia penale
E precisamente la tassatività che la vera garanzia contro l'arbitrio giudiziarie contro l'arbitrio
Poliziesco in tempi di scontro fra giustizia e politica
Dobbiamo rilevare una banalità c'è un unico modo per la politica
Per subordinare i giudici alla sua volontà e cioè far bene il suo mestiere
E cioè produrre leggi chiare e precise
E rigorose
Perché la tassatività la condizione epistemologica della verificabilità e della falsificabilità
E paradossalmente
Proprio questo fondamento
Della legittimazione della giurisdizione consistente nella verità
Mentre da un lato sancisce la subordinazione dei giudici alla legge e quindi alla politica
Per altro verso è il vero fondamento dell'indipendenza e quindi alla separazione dei poteri
è un paradosso a un felice paradosso
E questo perché
Se è vero che la verità processuale
Oltre alla garanzia dei diritti fondamentali che sono tutti
Virtualmente i diritti contro le maggioranze
Se è vero che il fondamento della delegittimazione della giurisdizione
è la verità processuale la garanzia dei diritti
Nessuna maggioranza
Neanche l'unanimità
Può rendere vero fu il che è falso e falso quel che è vero
E dunque un giudice tale
Un giudice indipendente se
è in grado grazie alle garanzie dell'indipendenza era la sua moralità professionale
Di assolvere quando tutti
Non solo la maggioranza alla stampa l'opinione pubblica
Il popolo
Chiede la condanna in mancanza di prove deve assolvere
E anche di condannare
Quando tutti chiedono l'assoluzione
E cioè precisamente la stretta legalità che è il fondamento della subordinazione dei giudici alla legge quindi alla politica e al tempo stesso anche il fondamento della giurisdizione della sua indipendenza
In quanto la separazione dei poteri non è semplicemente come diceva Montesquieu
La tecnica attraverso cui il potere e limita il potere
A che fare fondamentalmente con la diversità Anzillotti posizione la contrarietà tra le fonti di legittimazione della politica
Degli organi della politica Parlamento governa e della giurisdizione e io aggiungerei
Di tutte le funzioni di garanzia noi siamo debitori nei confronti di Montesquieu
Di tantissimo il primato del Parlamento sull'esecutivo che allora i tempi di Monte schiera
Detenuto dal monarca e dell'indipendenza della magistratura ma le funzioni di garanzia quelle primarie le più importanti la salute l'istruzione
Sì sono collocate all'interno delle Cutino perché non potevano collocarsi nel legislativo e del giudiziario ma
Dovrebbero essere indipendenti
Perché evidentemente
Sono funzioni la cui legittimazione si fonda sull'uguaglianza sulla garanzia dei diritti sulla verifica dei presupposti
Della cura dell'istruzione
Ma chiudiamo questo discorso di carattere troppo generale
Pervenire al nostro tema
Ho detto all'inizio che il creazionismo giudiziario è il sintomo di una crisi della legalità in una crisi della separazione dei poteri
E sono convinto che questa concezione
Mina alle radici la separazione dei poteri
Il soggezione del giudice alla legge
Confesso tra l'altro una strana
Ma strano una singolare
Diciamo esperienza personale
Cinquant'anni fa che sessanta anni fa io ho fatto il giudice per sette anni
Dal sessantasei al settantacinque per nove anni
Allora
Criticavamo i giudici progressisti
L'idea sostenuta dall'alta magistratura così allora si auto qualificata in quanto espressione e portatrice dell'idea del giudice bocca della legge
E la contestavamo sulla base del carattere per l'appunto
Discrezionale dell'attività interpretativa cioè dei margini tanto più ampi in presenza della Costituzione
Che metteva il Codice penale in conflitto con i principi costituzionali e quindi negavamo come infondata sul piano epistemologica l'idea che il giudice che fosse o potesse essere bocca della legge
Ebbene oggi mi trovo a contrastare l'idea esattamente opposta
Sulla base delle stesse premesse e cioè sulla bada del carattere inevitabilmente discrezionale
Dell'attività interpretativa degli spazi inevitabili come diceva che il Sen aperti all'interprete nei confronti degli enunciati normativi
Contro l'idea
Che il giudice Possa creare diritto
Intanto io credo che sia utile distinguere cosa che è stata fatta più volte
Tra due tipi due usi della parola creazione del diritto
Entrambe inaccettabili
Un primo significato il creazionismo in senso forte
E cioè l'idea che il giudice
Crei o possa creare perché anche qui c'è sempre un'ambivalenza fra descrittiva e prescrittiva
Nuovo diritto
Interpretando o non interpretando associando gli enunciati normativi significati cioè norme che non rientrano in quello che che il seme che amava
Diciamo il ventaglio la sfera delle interpretazioni ammissibili
Questo è un Cretto lì nel senso forse in contrasto con la legge
E quindi chiaramente illegittimo
Poi c'è un secondo uso di creazionismo il più diffuso
E tuttavia fuorviante e inopportuno se vogliamo rispettare
Il linguaggio il significato delle parole creazionismo in senso debole
Che designa per l'appunto
La attività discrezionale in forza della quale ad un medesimo enunciato normativo
Possono essere associati significati diversi
Perché è inaccettabile è inaccettabile perché fa parte
Dell'attività interpretativa
Precisamente
E la
In grado di discrezionalità inevitabile tanto maggiore
Per quanto minore la tassatività la stretta legalità delle previsioni normative
E tuttavia siamo pur sempre in presenza
Di interpretazioni argomentabile lì come giuridicamente vere
Ci sono più orientamenti
Diciamo creazionisti
Molto diversi tra di loro ma accomunati da questa idea della crisi della legalità
Come limite vincolo rigido anche se poi in questi orientamenti non sempre si distingue fra CRI creatività in senso forte eternità creatività in senso debole
C'è innanzitutto che è il Sen
Che sembra che ha teorizzato entrambe le forme di creatività
Quella in senso debole quando
Sosteneva che
Tra legge giurisdizione non c'è una differenza qualitativa quanto
Sì e in l'una e l'altra creano diritto s'anche se la giurisdizione in applicazione della legge per la pluralità di interpretazioni associabili ad un unico testa normativo
Successivamente forse per l'influenza americana l'ultimo che se arriva a sostenere una tesi assurda e cioè il creazionismo in senso forte
Perché comunque la sentenza passa in giudicato e dunque valida fra le varie aporie del pensiero che insegnano c'è
La identificazione tra esistenza invalidità
Io credo che dobbiamo viceversa
Sulla base soprattutto dalla presenza di costituzioni ma anche senza Costituzione nel rapporto tra legge i provvedimenti amministrativi fra legge negozio tra leggi e sentenze
E quindi in presenza di una gerarchia e di una struttura grati dell'ordinamento riconoscere la differenza fra esistenza
Che dipende da condizioni puramente formali dal chi è il come dalla produzione
Dalla validità che richiede altre sì oltre alla conformità anche la coerenza la non contraddizione con norme di livello sovraordinato
Kelsen
Forse condizionato dall'ambiente statunitense del diritto sostanzialmente giurisprudenziale sostiene anche un creatività in senso forte poiché c'è l'orientamento ermeneutico pensiamo a Gadamer
Che muovendo da una concezione aristotelica a mio parere è infondata dell'applicazione della legge del rapporto fra universale e particolare
Sostiene che l'interpretazione è sempre una correzione della legge
Questa è una concezione secondo me
Infondata in quanto nella condizione giudiziaria rientrano soltanto la prova l'attuale la qualificazione giuridica ma anche la comprensione della singolarità del fatto
Che è sempre diverso da qualunque altro fatto non ci sono due mai fatti identici
Per quanto sussumibili all'interno della stessa figura normativa i fatti sono tutti diversi l'uno dall'altro
Il furto di una mela non è certamente uguale alla furto del diamante
E io credo che nella motivazione
Nella stagione delle pene
Questa è una dimensione cognitiva che richiede una specifica argomentazione
E non si può considerare creazione quella che viceversa una fisiologica dimensione dell'attività diciamo di applicazione della legge
Poi c'è l'orientamento forse più diffuso l'orientamento principia lista che considera praticamente tutte le norme costituzionali di carattere o sostanziale come principi e non come regole
Quando invece molti di questi principi cominciare dall'uguaglianza dalla gran parte dei diritti fondamentali
Sono regole in quanto ammettono una loro violazione
E presente amo la diciamo applicazione soprattutto nei casi controversi di concorsi fra norme come ponderazione e quindi come scelta da parte del legislatore
E anche da parte del giudice
Della norma del principio più pesante per usare il lessico di Alex si e quindi prevalente
E anche qui
A me pare che ci sia proprio un errore epistemologico le norme sono sempre le stesse e hanno sempre lo stesso peso
Ciò che Ponder riarmo
Sono le circostanze irripetibili
Del singolo caso sottoposto al giudizio che è sempre diverso da qualunque altro cargo
Quando ci troviamo di fronte a un problema di legittima difesa non stiamo pensando la norma sull'omicidio sulla violenza era norma sulla difesa legittima
Ma le circostanze del fatto e cioè la proporzionalità della difesa hanno fede insomma e lo stesso vale per avere
Esempi che vengono comunemente proposti come
La questione risolto dal tribunale costituzionale spagnolo
In caso di una notizia perché riguarda un candidato alle elezioni e tuttavia che fare con la sua vita privata prevale il diritto alla riservatezza o la libertà di stampa alla corte di Fidel ha deciso che prevale la libertà di stampa
Ma anche qui non c'è una ponderazione tra le norme c'è una ponderazione una valutazione userei valutazione più che produrre opzione delle concrete caratteristiche che fanno di ciascun fatto un fatto diverso dall'altro qui ci troviamo di fronte al notizie private che riguardano tutta via un candidato alle elezioni politiche e che sono evidentemente rilevanti dal punto di vista politico e non irrilevanti e quindi sono valutazioni che ha a che fare tutta questa tematica della ponderazione che ormai caratterizza il senso comune
Nella giurisdizione costituzionale nella dottrina la ponderazione tra principi e norme è il frutto a mio parere di un equivoco epistemologico
Questo richiederebbe un discorso più futuro di fondo ma ovviamente non ce n'è il tempo poi ci sono gli orientamenti realisti
E cioè quelli e confondono il l'essere con il dovere essere certamente i giudici creano spesso indebitamente
Ma questo non è sufficiente
Per affermare
Che è giusto è legittimo e lecito che crei una e infine
L'orientamento realista
Di Paolo Grossi ricordo che è morto più volte discussioni su questo punto che è un
Nostalgico del diritto premoderno cioè del diritto giurisprudenziale ma torniamo alla nostra questione dunque
è chiaro che è una questione di questo genere a che fare con la struttura dello Stato di diritto e cioè se noi ammettiamo che i giudici crea no
Vien meno la fonte di legittimazione della loro indipendenza
Se in molti dei nostri politici addirittura direi di politici di tutto il mondo che non tollerano la giurisdizione lo vediamo cosa è successo in Messico negli Stati Uniti
Quello che succede un po'dappertutto perché il potere non vuole controlli
Non fossero degli analfabeti sul piano giuridico che conoscessero le teorie del creazionismo avrebbero un ottimo argomento per ridurre l'indipendenza dei giudici
L'evidentemente non è questa la questione di fondo perché se inevitabilmente i giudici crea hanno diritto
Allora non basta invocare la separazione dei poteri
No io credo che qui ci sia una questione di Teoria del diritto è una questione di nuovo epistemologica
Allora
è chiaro che il diritto prodotto del giudice è quello che stamattina chiamavamo diritto diventa
Mentre l'insieme degli enunciati normativi
è quello che chiamiamo diritto vigente
Il rapporto che c'è tra il diritto e la sua applicazione
Non solo la sua applicazione giurisdizionale
Ma direi l'uso che ne fanno tutti gli operatori
A cominciare dagli avvocati agli amministratori dei cittadini quando parlano di diritto è lo stesso rapporto che c'è tra lingua e linguaggio
Il diritto vigente è una lingua nel senso che prendiamo il Codice Penale che certamente l'esempio più emblematico
Determina le regole d'uso dei termini del linguaggio penale ci dice code il furto felice ecco dell'omicidio ci dice che sono quali sono le circostanze aggravanti di circostanze attenuanti
Noi usiamo la parola furto la parola omicidio la parola attenuante attenuanti del particolare valore morale gravante per il Codice alla pubblica fede
Per designare i fatti più diversi
E tutti gli operatori giuridici producono diritto di
L'ente
La separazione dei poteri consiste precisamente nel fatto che M il legislatore col potere politico
Può interferire nel diritto vivente prodotto il giudice né i giudici e possono produrre nuovo diritto vigente
Mi rendo conto che la coda e praticamente elementare
Tuttavia insisto su questo punto e cioè sul fatto
Che
La
Verità
è sempre una verità la vita empirica una verità relativa
Ho ricordato all'inizio
Nella mia esperienza di giudice di cinquanta sessanta anni fa quando ha polemizzato con l'Alta Corte con gli alta magistratura
è la stessa questione di allora
E cioè alle spalle della concezione della giurisdizione come bocca della legge
E alle spalle della concezione della giurisdizione come creazione del diritto c'è la stessa identica concezione della verità
E cioè c'è un uso allargato di creazione e un uso ristretto di verità e cioè c'è l'idea
Di verità come verità assoluta
è chiaro che la verità giudiziaria la verità processuale non è affatto una verità assoluta
E una verità opinabile in diritto e probabilistica il fatto
E dunque
Non è ammissibile
Supporre e per così dire legittimare
La giurisdizione come bocca della legge
Occorre argomentare
Le uniche disciplini gli unici luoghi
Nel quale si può parlare di verità assoluta sono la logica e la matematica
Le scienze empiriche quindi qualcosa di già molto più sperimentato della giurisdizione le diagnosi mediche i giudizi dei giudici sono verità per l'appunto probabilistica in fatto io opinabili in diritto per questo c'è il libero convincimento del giudice
Perché dal punto di vista oggettivo
Dovremmo sempre assolvere perché non è perfino la tesi ricordo per far Russel sosteneva che il mondo è nato cinque minuti fa con i nostri ricordi con tutti i reperti archeologici
Non è più dimostrabile che sia falsa potrebbe benissimo essere vera e tutti noi a essere il
Le vittime di un'allucinazione collettiva è ovvio che non è così
E tuttavia questo serve a segnare la differenza fra le verità analitica
Che vera
Perché tautologica la logica non è altro che un insieme di tautologia e di equivalenza e così sono i teoremi e lo stesso vale per la matematica mentre la verità empirica è sempre
Una verità relativa che come tale va argomentata
Le posizioni creazionista e ama la stessa concezione della verità
Karl Popper parla di verifica azionisti illusi
A proposito di coloro che perseguono o pensano che sia raggiungibile una verità assoluta
E di verifica azionisti delusi a proposito di coloro che riconoscendo l'impossibilità di una simile verità assoluta
Cadono nello scetticismo nello irrazionalismo nel fatto che in realtà è tutto assolutamente arbitraria non conosciamo niente
E la punizione razionalista
Parafrasando Popper io ho chiamato illuministi illusi
I teorici del giudice bocca della legge dell'idea che la verità processuale possono essere una verità assoluta e illuministi delusi che
A causa del riconoscimento della impossibilità di una verità assoluta cadono nell'irrazionalismo che si chiama creazionismo
Dobbiamo invece riconoscere che la verità processuale è una verità per l'appunto relativa che per questo richiede argomentazione in motivazione
Certamente diversamente dalle scienze empiriche
Lo strumento di indagine
E l'interpretazione trattandosi di un oggetto linguistico
Come può venire per un testo letterario
Ma parlare di creazione profondo dell'interpretazione io sostengo che l'interpretazione creativa è una con tradizione in termine
Sarebbe come dire che l'interpretazione della Quinta Sinfonia di Beethoven da parte del direttore d'orchestra sia la creazione della Quinta Sinfonia e non una sua interpretazione e dunque dobbiamo difendere questo approccio cognitivo anche se in presenza di una levità dissestata
Abbiamo il rischio della creazione in senso forte che va denunciata
O come diciamo l'effetto di un errore e di un arbitrio giudiziaria
Cosa che avviene frequentemente
E del resto è in ogni contenzioso Cecchi sostiene tesi dire era sede opposte una delle quali viene considerata infondata giuridicamente oppure è colpa della legislazione ma dobbiamo
Farsi carico di questo problema
E rilevare come contrariamente a quanto dicevo all'inizio che c'è un unico modo per la politica di subordinare i giudici delle leggi e cioè fare leggi chiare distinte e precise
Dobbiamo riconoscere che la politica non sa rinunciare
A quell'uso congiunturale e del diritto penale
Il populismo e la demagogia che consiste nel produrre pacchetti di sicurezza a ripetizione e cioè nella produzione compulsiva di sempre nuove norme
Di sempre nuove diciamo
Nuovi pacchetti soprattutto in materia penale che stanno per l'appunto facendo crollare
Il la certezza del diritto il sistema delle garanzie
Allora
Se la decisione
E sulla verità esiste come diceva stamattina vivevano un elemento volontaristico
Ma la differenza con altri ma momenti volontaristiche come quelli che stanno dietro la legge o dietro il negozio privato dietro il provvedimento amministrativo è che la decisione sulla verità
Sull'accettazione come vere o come false di determinate tesi
Presentata nel contraddittorio e la decisione sulla verità è vincolata al testo normativo
E quindi diciamo che una tesi è inaccettabile
Lo giuridicamente infondata
In assenza di un relazione semantica con il testo normativo ed è viceversa plausibile corretta in caso contrario
Io ho l'impressione e mi rendo conto di avere già parlato abbastanza
Che su questa questione si stia
Producendo una mutazione
Del nostro sistema di diritto penale
Ed anche nella cultura giuridica
E cioè questa concezione del diritto del diritto penale in particolare come diritto giurisprudenziale a me pare il sintomo di una americanizzazione del nostro sistema
Negli Stati Uniti in particolare ma ovviamente anche in Inghilterra
Cioè un diritto giurisprudenziale non hanno avuto nella positività azione la codificazione
Nella Costituzione almeno per quel che riguarda i diritti sociali e insomma sì gli Stati Uniti c'è una Costituzione completamente differente come il tipo di costituzione da quell'Italia
E c'è una tendenziale confusione
Fra legalità e giustizia
E per altro verso perfino tra legalità ed effettività e quindi è una cultura giuridica in cui vengono meno quelle divaricazioni
Tra dover essere deve essere giustizia validità da un lato validità ed effettività dall'altra che sono i fondamenti dall'approccio critico e progettuale che sono propri della teoria del garantismo
Questa concezione della giurisdizione e del sistema giuridico come diritto prevalentemente giurisprudenziale io credo che segni
Una regressione del nostro sistema penale
E che segnali una tendenza che io ho sempre censurato
E cioè l'atteggiamento descrittivo stiamo ritornando al vecchio metodo tecnico giuridico di Arturo Rocco
Compito della penalistica dalla scienza penale e descrivere il diritto vigente dovete scrivere significa molte volte legittimare quel che accade
Descrivere significa
Per l'appunto assumere
Il diritto
Come un fenomeno naturale
Mentre invece è un fenomeno artificiale che dipende da noi e dipende in gran parte della cultura giuridica
La cui autorevolezza dipende
Dalla sua capacità critica
E progettuale
Una volta
Ricordo che le nota sentenza erano sempre note critiche oggi le sentenze avevano portato ad argomenti
Della
Tesi dottrinaria
E il carattere giurisprudenziale del diritto si manifesta precisamente
In questo primato dei precedenti
Ecco io credo propriamente questo è dovuto
Ad una alla mia gente affatto che io sono vecchio quindi appartengo a un'altra generazione
La mattina si è discusso di
Prevedibilità e di legalità
Se la prevedibilità fosse
Identificabili con la legalità
La nostra giurisprudenza di quegli anni che era una giurisprudenza conflittuale con quella dalla Cassazione
Non avrebbe avuto spazio
Ricordo che le nostre sentenze
Erano consapevolmente critiche nei confronti della giurisprudenza della Cassazione che era ancora
Di marca fortemente conservatrice il giudice negli anni Sessanta si erano formate sotto il fascismo
La prevedibilità
A che fare con l'effettività
A che fare quindi
Con ciò che è prevedibile
E che è certamente un criterio
Che serve i denuncianti ai pubblici ministeri gli avvocati ma non può viceversa presiedere al giudizio
E
Per l'appunto
La
Tendenza attuale della cultura giuridica di tipo descrittivo
Finisce per
Abbandonare
Quella divaricazione che non è più soltanto tra giustizia e diritto esistente ma anche tra Costituzione e legge
E per
Legittimare l'esistente
Io credo che
Proprio perché viviamo una fase di crisi dello stato di diritto
E cioè della legalità come limite ha poteri altrimenti selvagge altrimenti assoluti
I principi non vanno adattati alla realtà ma al contrario i principi sono le chiavi di lettura critica e progettuale della realtà del diritto
Che è una realtà che per dipende da noi
Dipende ovviamente a dare il legislatore innanzitutto divenne dei giudici ma dipende anche dalla cultura giuridica
E proprio in momenti di crisi dello stato di diritto
Diventa ancor più necessario
La difesa di quello che ho chiamato modello bel Carire e cioè il modello del dover essere del diritto
Tanto più che questo modello è in gran parte del costituzionalizzato
Abbiamo insomma la responsabilità stamattina si è parlato di formante ne parlava Margherita
La cultura giuridica forte formare il diritto
Criticando e progettando e cioè
Non semplicemente descrivendo ma leggendo né le violazioni per
Commissione o per omissione le antinomie ed era alcune
E prospettando al le garanzie in grado di evitare sia le une che gli altri molte
Grazie
Ovviamente non ci basterà questo intervento per cui lampo e solleciteremo di nuovo il professore ad un ulteriore intervento però io mi ruberà è un attimo per fare una sintesi e per esporre una riflessione che in quest'intervento mia sollecitato non me ne vogliate
Il professore affatto una distinzione che si ritrova per l'appunto nei suoi scritti tra la creazione in senso improprio debole e quindi la scelta legittima di un'interpretazione plausibile
Rispetto ad altri possibili significati associabili a un enunciato normativo
E della creazione in senso proprio forte e cioè quello della illegittima creazione di nuove norme giuridiche
Ad opera del giudice mediante la scelta di significati non associabili agli enunciati normativi vigenti
Il professore
Trova nella stretta legalità il rimedio ma riflettendo su quello che abbiamo detto stamani mattina
Noi vediamo che la creazione non è nel senso della restrizione del portale normativo appunto la
L'attribuzione di significati non plausibili indebitamente attribuita all'enunciato normativo che l'espansione il fenomeno del concorso Esterno
Eminentemente un fenomeno di espansione normativa
Quindi il problema sotto un profilo diciamo di attività legislativa si pone come non chiare
Per individuazione dell'intenzione del legislatore e di conseguenza non chiara perimetrazione dell'estensione della norma
Non si delimita il confine
E forse questo andrebbe fatto attraverso l'adozione
Di regole di esclusione perché limiti poi alla fine non stanno tanto e non è un fatto positivo e può essere ISPA insomma
Nella apposizione per l'appunto di regole di esclusione rispetto all'applicazione di una norma penale bisognerebbe forse anche avviare il sistema della
Della legislatura del diciamo dell'attività legislativa ma
Soprattutto
Diciamo che alla luce di questa riflessione
Pratica
Quando noi ricordavamo ricordiamo l'abbiamo trascritto l'Unione il principio quattordici sulla non possibilità di interpretare analogicamente norme Malam partem e né banale ma tanti la funzione di garanzia della legge penale perché la garanzia la garanzia delle libertà costituzionali dei diritti inviolabili ciascuno di noi dei nostri meriti individuali
Al di là dei profili relativi alla soggezione del giudice la legge e la separazione dei poteri cioè la sfera
Del cittadino dei consociati no e quello che lei nel suo libro individua come garantismo come faccio operativa del costituzionalismo e quindi il garantismo serve a tutelare effettivamente i diritti individuali diritti costituzionali in tutti noi
Li troviamo che la funzione di garanzia della legge penale
Si attua sì
La dimensione testuale del divieto il limite che comporta poi per la sua trasgressione la punizione l'applicazione della sanzione è
Rispettata
E mi piace il termine rispettata secondo una stretta interpretazione che non è però quello che noi vediamo quotidianamente perché ne quotidianamente sperimentiamo una vocazione etica una vocazione politica spesso
Del giudice che si trova ad applicare la norma penale
E
Tende a estendere allora in questa prospettiva
Non è corretto forse da un punto di vista diciamo
L'impostazione di principi ma all'atto pratico la riflessione di stamani e cioè la idea di poter parlare di estensione di principi che riguardano la legge
E l'applicabilità di principi e riguardano la legge mi riferisco all'articolo cinque l'articolo due anche alle sentenze
Che fanno giurisprudenza perché poi creano un precedente che vogliamo o non vogliamo e vincolante perché i precedenti e le sezioni che poi sono davvero il diritto vivente ecco
Diventa una forma di garantismo
Un'esigenza di garantismo che si può realizzare attraverso quel criterio cioè sentir parlare di prevedibilità come criterio che all'interno del perimetro dell'articolo venticinque
Sentir parlare dell'esigenza di fa riferimento all'articolo cinque all'articolo due non con riguardo alla norma di legge ma con riguardo a una sentenza delle sezioni unite cita alla misura
Della importanza del fenomeno del formante giurisprudenziale perché che non lo vogliamo non lo vogliamo riconoscere il formante giurisprudenziale oggi equivale
Al formale normale forma formante normativo mi parrebbe di poter dire
Provvede su questa storia del precedente
Io credo che
L'articolo centouno non dice soltanto che i giudici sono soggetti alla legge
Dice che i giudici sono stretti soltanto alla legge
Qui soltanto e non meno importante della soggezione
Allora questo vuol dire che i precedente
Sono non possono essere vincolanti valgono tanto quanto sono persuasivi
Questa fu una flessione che i tempi nera contata
E cioè valgono per la loro autorevolezza e non per la loro autorità
Altrimenti congeliamo la stessa giurisprudenza e trasformiamo i precedenti in leggi
Altrettanto rigido e quindi è una specie di paradosso
Valgono per la loro autorevolezza non perorò autorità il che significa che non possono essere
Mentre la legge vincolante
Ma questo posso chiedere lo stile come si combina con l'articolo sessantacinque però dell'ordinamento giudiziario ci dice che la Corte Suprema deve comunque assicurare l'esatta osservanza e l'uniforme interpretazione della legge
Confina con il fatto che non che non è sostenibile questa tesi che va criticata
è chiaro che una tendenziale uniformità e a garanzia dell'uguaglianza e garanzia dalla tenuta l'ordinamento ma non può essere un vincolo
Io ricordo forse perché ho vissuto in un'altra epoca nella storia italiana
Che noi cercammo di cambiare la giurisdizione del nostro Paese
Che era informata
Alla legge del più forte al discriminazione dei più deboli prendendo sul serio che riguarda la somma più o meno ricordate che cosa erano gli anni settanta e gli anni sessanta
è chiaro che l'uniformità
è un valore
Che la Corte di Cassazione
Tendenzialmente
Intende tutelare ma non può essere considerato un elemento vincolante perché altrimenti salta
L'indipendenza in terra
Ma salta anche il principio del giudice naturale perché è un cittadino ha il diritto di essere giudicato nella sua singolarità
Nella irripetibili irripetibilità del fatto che ha commesso dal suo giudice e non dei giudici precedenti e io considero la foto abbastanza allarmante perché in tempi di intelligenza artificiale
C'è il pericolo
Che
Sì tecnici zia automatizzati questo riferimento e precedenti per cui addirittura diventa prevedibile allora tanto vale fare a meno dei giudici
Cioè dobbiamo renderci conto
Della
Assoluta irripetibilità dei ciascun caso che non può essere deciso sulla base del decisioni precedenti altrimenti non possiamo
Diciamo fare a meno della giurisdizione fare a meno
Trasformiamo davvero i giudici in quelle severe inanimati di cui parlavamo tedesche e cioè praticamente in automi
Si apre la mente
Professor Gambardella iniziate professor Manna segue credo questo ordine e
Avranno modo di parlare della della recente abrogazione dell'abuso d'ufficio dell'inserimento del trecentoquattordici bis indebita destinazione di denaro cose mobili e della modifica del traffico di influenze illecite e queste
Tre fattispecie
Diciamo si modulano attraverso l'abrogazione dell'uno l'inserimento in soccorso dell'altra della modifica difficilmente comprensibile della terza quindi abbiamo
L'esempio di un intervento normativo che direi raccoglie critiche da tutte le parti però poi troveremo anche credo una critica
Comunque sia all'intervento suppletivo della giurisdizione perché poi la critica comunque
Che ne possiamo muovere a livello di studiosi
Non è altrettanto cioè più legittima comunque è più accettabile
Che non l'intervento sostanzialmente estensivo abrogativo della giurisprudenza che non condivide la riforma di nuovo troviamo in conflitto fra giurisdizione legislazione
Giusto
Ho capito bene
Accorcia ecco quindi ringrazio l'unica meta italiane sono molto emozionato dicevo di parlare davanti a quel suo ferraioli
Che è stato per me è sempre come dire una fonte d'ispirazione con
I libri che ho letto
Ecco sì è vero parlerò delle recenti riforme due mila due mila ventiquattro in materia di reati contro la pubblica amministrazione si diceva durante l'estate abbiamo avuto abrogazioni l'abuso d'ufficio nuovi reati l'indebitata designazioni cose mobili attribuito e riformulazioni di figure di reato
Quella del traffico di influenze illecite quindi siamo
Di fronte a al nuovo assetto delle diritto vigente
E dobbiamo capire anche quali sono e saranno i rapporti con il il diritto vivente usato appena citato e qui
Devo dire che effettivamente
Si impone anche qui questa materia
Se imposta Est sembra imporsi ancora una volta il diritto giurisprudenziale penso che professor Fraioli abbia detto già molto meglio di me ma mi sembra dal mio piccolo che due siano i motivi
Di questa prevalenza diritto giurisprudenziale dette uno è quello legislativo le disposizioni in determinate da parte del legislatore o poco da spassa tipizzate e l'altro anche quello che
La dottrina
Scrive sempre dopo che intervenuta la giurisprudenza e quando scrivo quando scrive prima sembra più che altro file verso la giurisprudenza e non prende posizioni troppo troppo critiche
Veniamo al come dire la prima coppia di disposizioni che sono state sostanzialmente toccate da riforma e c'è stata la l'applicazione ad agosto dell'abuso d'ufficio e la praticamente quasi quasi contemporanee inserimento di una nuova disposizione incriminatrice l'indebita dissipazione di denaro o cose mobili al punto sappiamo sia dai lavori preparatori sia data al dibattito
Parlamentare cui diciamo ho avuto l'onore di partecipare come professore audito più volte che
Il legislatore è intervenuto di fronte a un imminente abrogazione dell'abuso d'ufficio perché doveva sostanzialmente tutelare delle ragioni di obblighi di criminalizzazione
è unita e in quanto nel due mila diciassette
C'era stata una direttiva direttiva Piffer che obbligava degli Stati a penalizzare distrazioni da parte di agenti pubblici interni e e internazionali a tutela degli interessi finanziari dell'europea
Quindi il legislatore italiano da una parte l'aveva annunciato abroga l'articolo trecentoventitré dal luogo come vedremo a una effettiva abolitio criminis dall'altra parte introduce per salvare alcune il classico fattispecie che come dirò fra un attimo erano penalizzato attraverso l'abuso d'ufficio interviene inserendo il nuovo articolo trecentoquattordici bis un piccolissimo brevissimo antefatto perché Ricci tutti perché quelli che non lo sanno
La l'abuso d'ufficio in realtà nemmeno centonovanta come dire in qualche modo aveva cresciuto il suo campo di applicazione perché Nemea centonovanta il peculato articolo trecentoquattordici era stato sostanzialmente riformulato eliminando le classi di condotte riferibili a le distrazioni qui si era sostanzialmente anche diciamo attraverso l'elaborazione giurisprudenziale
Ha determinato un assetto per cui le condotte quelle totalmente distrazione appropriativa quella in cui il bene a diciamo cioè un'appropriazione sul bene
E la distrazione non era finalizzato in alcun modo interessi pubblici venivano ricondotti dalla giurisprudenza all'interno per trecentoquattordici articolo trecentoquattordici delitto di peculato comune mentre le classi condotte astratte della meno con delle condotte con minor disvalore della Booz
Così detto distrattivo in cui la distrazione dalla finalità pubblica vedeva comunque
Una finalità privata concorrente con la finalità pubblica e venivano ricondotti all'interno sono state condotte per tanti anni all'interno dell'articolo trecentoventi ventitré del Codice Penale cioè l'abuso d'ufficio e in questo senso avevamo anche l'autorevolezza della anche perché non so di lamento prevede solo autorevolezza le sezioni tackle vincolare un vincolo assolutamente diciamo inesistente perché vinco le sezioni del non ha non blocca le sentenze del del merito perché non incide sul merito dice mi sembra articolo seicentodiciotto del Codice di procedura penale né diciamo fa sì che le Sezioni semplici possano come dire non andare dico preavviso si se voglio andare con preavviso devono rimette la questione lezioni che ma non non sono vincolate teoricamente al e anche voi sappiamo che assolutamente con la vecchia Audi del del distinguerci
Non c'è mai questo vincolo tra è solo un un teorico anche perché come dice il professor ferraioli sarebbe incostituzionale ai sensi dell'articolo centouno comma due della Costituzione italiana
Quindi
La le sezioni dei Vattani avevano nel due mila tredici come dire con la loro autorevolezza confermato questa giurisprudenza che al come dire la giurisprudenza sostanzialmente incontrastata per cui alcuni condotte
Di appropriazione
Distrazione appropriativa erano tutelata attraverso attico trecentoquattordici e invece altre venivano di Mino disvalore inserite nel partico trecento ventitré del codice penale qui legislatore si trova
Nel momento in cui abroga l'articolo trecento ventitré si trova costretto a inserire
Una nuova figura di reato per evitare diciamo di andare contro alla direttiva europea che imponeva questa tutela degli interessi finanziari a livello di condotte distrattive
Quindi si pone il problema ma adesso avendo abrogato l'abuso d'ufficio almeno diciamo mettiamo la in prima battuta avendo eliminato la disposizione
Della l'articolo trecentoventitré e avendo inserito il nuovo articolo trecentoquattordici bis quali sono le conseguenze che si scaturiscono d'sul sistema oggi vigente
E bisogna dire anche gli affetti intertemporale
Allora sicuramente forse siamo quasi tutti d'accordo su una prima affermazione dico quasi tutti d'accordo perché abbiamo una prima sentenza della Corte di Cassazione che a me sembra condivisibile anche sulla base di quanto avevo osservato in precedenza cioè il qui il perimetro del pool peculato comune l'articolo trecentoquattordici delle cosiddette distrazioni appropriative distrazioni più gravi resta fermo tutte le condotte che erano sussumibili sotto articolo trecentoquattordici Nesta sussumibili sotto articolo centoquattordici il perimetro non cambia non cambi
E a me sembra che questo è anche quello che il legislatore quasi impone attraverso la clausola di riserva che una clausola di società prevista nell'incipit dell'articolo trecentoquattordici bis fuori dei casi previsti dall'articolo trecentoquattordici
A me sembra che l'interpretazione più ragionevoli questa clausola iniziale sia quella di dire siamo di fronte a una clausola di sussidiarietà
Abbiamo una i trecentoquattordici bis è una figura sussidiaria rispetto all'articolo trecentoquattordici che la figura principale quindi il legislatore come dire con una sua interpretazione
Il avalla questa esegesi dell'Artico dei rapporti tattico trecentoquattordici trecentoquattro c-bis non cambia nulla cioè i casi più gravi restano all'interno dell'articolo trecento quattordici
Ma
L'aspetto più complicato è sicuramente quello di comprendere dove e che fine fanno i come possono essere trattate dal punto di vista intertemporale le condotte di abuso distrattivo quindi quelle condotte in cui cioè una compiti compatibilità della distrazione con i figli finalità istituzionali
Se sono condotte dobbiamo considerare abolite o sono condotte che in qualche modo possono
Partite immerge nell'ambito applicativo dell'articolo trecentoquattordici bis lo aveva messo sembra che qui che qui bisogna fare delle distinzioni e che
Su in alcuni su su alcune distinzioni
La prima giurisprudenza e conosciamo sentenza appena depositata dal della sesta edizione la Corte di Cassazione è una sentenza che a mio avviso come dirò fra un attimo non è assolutamente condivisibile
Allora la prima osservazione che effettivamente abbiamo
Dal punto di vista dell'avvicendamento tra la norma espressa partico trecentoventitré la norma che esprime articolo trecentoquattordici bis una parziale abolitio criminis perché il nome articolo trecentoquattordici bis
Non fa fa riferimento fa riferimento a de diciamo distrazioni destinazioni illegittime di denaro altra cosa mobile altrui quindi già tutto quello che è conducibile a le cose immobili sono e fuori dal campo applicativo quindi citando espressamente le cose mobili esclude a differenza dell'abuso d'ufficio anche di cose mobili
Un altro un'altra porzione abolita nella diciamo né della successione per due figure di reato e quella relativa a tutti i casi in cui l'il comportamento di indebita destinazione è collegato a non a una specifica disposizione di legge o un atto avente forza di legge o regolamento perché articolo centoquattordici bis
Fa esplicitamente riferimento a destinazioni ad uso diverso da quello previsto da specifiche disposizioni di legge quindi se si tratta di una destinazione legittima
Perché in contrasto con un Regolamento
Questa condotta sarà esclusa dal campo applicativo al nuovo nuova trecentoquattordici bis mentre in precedenza rientrava all'interno dell'articolo trecentoventitré sono casi molto importanti perché perché sono i casi in cui ad esempio la disperazione
Della macchina dell'ufficio perché le macchie Dulce de di ufficio e sappiamo che era diciamo disciplinato da regolamenti cioè le pubbliche amministrazioni disciplinato e regolamenti quindi quei comportamenti sono aboliti e non avranno né
Rilevanza per il futuro e nel nel passato
Come le cose mobili altrui oltretutto un'altra classe di condotte esclusa quella in cui diciamo la disperazione tra virgolette terra aveva ad oggetto il comportamento del lavoratore quindi se io impiego è un lavoratore per finalità diverse da quello che la legge mi prescrive sono agente pubblico non sarà più penalmente rilevanti questi sono casi effettivamente di abolitio criminis questi qui queste classi di condotte sono abolite quindi dal punto di vista della del regime giuridico siamo di fronte a comportamenti che per il futuro non saranno più penalmente rilevanti che per il passato dovranno essere assoggettati alla disciplina
Dell'articolo seicento settanta per il Codice procedura penale se si tratta sentenze che ho passato in giudicato uniremo per sentenze di condanna
E se si tratta invece di procedimenti in corso articolo centoventinove proscioglimento immediato perché il fatto non è più previsto da reato articolo quattrocentoundici per lo lo stesso ha ragione
In al livello di archiviazione qui sono casi di vera e propria abolitio criminis
Ne diamo però come dire all'aspetto più spinoso l'aspetto più spinoso è quello che riguarda riguarda le le condotte di a vere e proprie di abuso distrattivo quelle che sono ancora rilevanti per il futuro
Allora qui abbiamo avuto una prima sentenza la Corte di Cassazione alla sesta sezione appena depositata molto argomentata che prende una posizione netta dice qui siamo di fronte a condotte
Di abuso distrattivo che erano penalmente rilevanti per il passato lo sono attraverso l'articolo trecentosette sono ancora condotte storiche che sono rilevanti attraverso l'articolo trecentoquattordici bis quindi c'è una continuità normativa si applica la disciplina dell'articolo due comma quarto non c'è nessun abolitio criminis siamo in presenza di un caso di abrogatio sine abolizione
Abrogazione abolizione quello è una formula che viene impiegata per dire siamo in presenza di un'abrogazione di un testo di una disposizione no sine abolizione ma non c'è una abolizione cioè non si incide sulla norma perché rimesse che qui non posso fare ma il concetto di abolitio criminis è un concetto che fa riferimento nonna la disfunzione non al testo ma la norma quindi l'abolizione della norma non del testo quindi ci può benissimo essere un caso in cui come dire viene abrogato il testo la disposizione ma la norma rileva ancora penalmente quindi alla classe di comportamenti la fattispecie
Che a cui segue la sanzione viene ancora ritenuta penalmente rilevanti quindici la Cassazione dice questo col caso di abrogazione sin abusi volizione sentenza quattro mila cinquecentoventi del due mila venticinque depositata la scorsa settimana dalla sesta sezione
Allora mi sembra che questa soluzione della Cassazione sia una soluzione del tutto da respingere perché è una soluzione che in primo luogo viola il principio costituzionale di retroattività e in secondo luogo va in contrasto con almeno quattro sentenze delle Sezioni Unite Della Corte di Cassazione degli ultimi quindici anni allora perché perché noi come dire
Sappiamo dall'abrogazione dottrinale ed anche di della sentenza e qui le sezioni de che fortunatamente hanno seguito non hanno preceduto l'elaborazione dottrinale sappiamo che l'articolo due del codice penale
Se letto in modo esegetico è in contrasto con la Costituzione italiana che effettivamente è un articolo non solo che del mille del Mino centotrenta ma sostanzialmente temi dei temi perché lo andai approfondire
Molto modo
Molto diciamo puntuale e lo stesso articolo del mille ottocentottantanove Codice Zanardelli Codice Zanardelli al codice Rocco sotto il profilo dell'articolo due della successione G. penali non hanno cambiato nulla quindi era come dire l'articolo due è scritto in modo che contrasse come nei casi di responsabilità oggettiva sono casi sono discipline che contrastano con i principi costituzionali
Quindi giustamente a dottrina dagli anni ottanta ha cominciato a far notare questo la giurisprudenza la del novanta e nel Duemila combine sentenze fino all'ultimo al due mila ventiquattro
In materia sentenza azioni de Mazzarella affermato che l'articolo due Baccone detto balletto nel senso che non possiamo guardare ha un problema di qualificazione come fa questa sentenza anzi unite cioè a qualificare il comportamento concreto
Diciamo sotto le due figure di reato che si avvicendano nel tempo non è quello il il metodo per capire se siamo di fronte a un abolitio criminis o meno perché quel metodo è un metodo che rischia di violare il principio di retroattività perché potessi in quel modo applicare una figura di reato nuova ha fatti storici che sono avvenuti prima dell'entrata in vigore di quella figura di reato
Quindi come dire la qualificazione del fatto storico sotto due norme incriminatrici che si avvicendano nel tempo
Non garantisce il principio di retroattività l'unico modo per garantire il principio di retroattività costituzionale quello di andare a vedere in che rapporto stanno il bue esigui di reato
Perché si le due figure di reato sono il rapporto di genera spesso o di specie al genere
A per forza logicamente dobbiamo avere una una opzione setta genera specie c'è solo un caso di accrescimento ma se da specie al genere
Per forza logicamente dobbiamo avere una porzione comune di figure di reato quindi c'è una porzione che va in continuità una porzione che va in discontinuità
Ma solo quello è il metodo più comprende che se c'è o meno una vera e propria abolitio bensì perché garantisce il principio di retroattività quindi la Cassazione in questa sentenza
Parla sta secondo me sbagliando nettamente perché perché lo diceva prima
Cui il presidente della sezione la l'avvocato Ciappi Pirquet perché effettivamente
A mio avviso comprende come come di sistema della riforma porta sostanzialmente anche evocare alcune sentenze di condanna e quindi sostanzialmente appare
Politicamente non sostenibile dal punto di vista della politica giurisprudenziale non sostenibile questo esito
Ma l'esito come dire che è stata il diritto vigente Giansante il ventuno centesimi principi costituzionali non è possibile e anche nell'orientamento direzioni del non non è possibile affermare che
L'articolo trecentoquattordici EBS
Salva i casi dell'articolo trecentoventitré perché le due figure di reato non sono il rapporto di genera specie quindi non è garantito il principio di retroattività
La la la trecento mila dico trecentoventitré l'articolo trecentoquattordici bis sono il rapporto di interferenza non genera specie quindi essendoci un rapporto d'interferenza
Per il passato
Quei casi sono aboliti quindi vanno revocate le sentenze di condanna per il futuro quei casi saranno casi inqualificabili alla luce l'articolo centoquattordici bis qui c'è una cesura si è un'ipotesi di discontinuità normativa e per il passato per articolo due comma due e le sentenze di condanna devono essere revocate
Questo problema è un problema ancora più importante perché perché si collega all'altra in forma di questa estate cioè alla riformulazione dell'articolo trecentoquarantasei bis alto la riformulazione del traffico di influenze illecite
Il legislatore ha riformulato il traffico di di influenze illecite in modo paradossale qual è il problema che aveva sentito dico perché se non ci vorrebbero cinque ore prenderà che aveva che che come dire l'opinione pubblica diciamo così gli avvocati soprattutto contestavano giustamente il fatto che i tratti influenze illecite fosse una fuga di reato
Poco tipizzata una di tipizzazione diciamo come dire lacunosa perché perché puniva e punisce ancora
Il cosiddetto comportamento di mediazione onerosa cioè quel quell'accordo tra il cliente e al al trafficante finalizzato a una mediazione illecita
E già nel due mila diciannove
Della informazione due mila diciannove valigie spazza corrotti il legislatore è e rimanere rimasto pago perché parla di appunto di mediazione illecita senza definire cosa non definiva cosa fosse questa mediazione lecito
Parlo al passato perché sapete che al due mila ventiquattro è stato modificato
Indi si parla di mediazione illecita
Come dire e finalizzata a un atto contrario in ufficio o come dire a a comprare la funzione la gente pubblico senza dire in e che cosa consistesse abitazione invece è intervenuta
Chiaramente perché poi qui come dire come ci ha insegnato presso il ferraioli se il legislatore non fa bene il suo dovere apre un'autostrada alla giurisprudenza quindi la giurisprudenza è intervenuta dicendo mediazione illecita sentenza Alemanno
Nel due mila diciassette molto nota per cui Alemanno sta scontando diciamo in carcere la sua pena perde utente in tempo da Giusy Versace mediazione illecita quella mediazione finalizzata a commettere un reato un qualsivoglia reato
Allora qui qual è il caso di Alemanno era un abuso d'ufficio quindi la Cassazione gli ha detto qui c'è il reato perché Alemanno
Ha fatto da mediatore illecito con un soggetto che aveva precedenti in una società pubblica per far rientrare dai debiti
E diciamo due noti criminali crediti che avevano rispetto a a quella società quindi è stato condannato per traffico di influenze illecite appena una mediazione illecita finalizzata a un abuso d'ufficio
Paradossalmente cosa è successo che il legislatore due mila ventiquattro a secondo me ha fatto un capolavoro di come dire di tecnica legislativa perché da una parte lo dico chiaramente ironicamente da una parte
A
Codificato il concetto di mediazione illecita calcando esattamente la massima della giurisprudenza la sentenza di mano la l'ha copiata pari pari appresa copiato la massima la sentenza Alemanno mi ha detto
Mediazione lecita e quella mediazione finalizzata a compiere un atto contrario di ufficio costituente reato
Ma dall'altra parte contemporaneamente perché sanno il e e la legge Nordio non pensando insieme
Contemporaneamente nella stessa legge abrogato l'abuso d'ufficio quindi con una mano a come dire a tipizzato ha configurato la mediazione lecita
Secondo una massima giurisprudenziale ma con la massima giurisprudenziale era riferita a una mediazione finalizzata l'abuso d'ufficio che però sesto provvedimento legislativo è stato abrogato
Quindi che cosa è successo che l'ha soccorsa settimane arrivato a diciamo la decisione sul sull'di ricorso ex articolo seicentosettantatré di Alemanno perché chiaramente l'avvocato della mano ha fatto ricorso dicendo beh oggi
Ai configurato l'obiezione lecito come ideazione finalizzata a commettere un reato
Quei reato non c'è più perché l'abuso d'ufficio l'avete abrogato quindi revocate la sentenza di condanna ma la Corte di Cassazione con ulteriore gioco di prestigio detto no perché
Prendendo la sentenza audizioni sesta le sanzioni prima lezioni Prina mutuando la sentenza tensione sesta dalla Corte di Cassazione torno perché perché c'è piena continuità
Tra l'abuso d'ufficio e l'articolo trecentoquattordici bis quindi e e la tua richiesta di revoca la sentenza di condanna definitiva inammissibile quindi gli attacchi diciamo così senza sintetizza frequentata è finisce
Quindi venete che tutti i temi sono collegati a me sembra che sentenza sbagliata per quello che ho detto prima perché qui e ma come possibile non rispettare la volontà del legislatore
Io sono il primo a dire sono stato un anno sondato quattro volte in Parlamento ma litigare perché per me la la abolizione abuso d'ufficio eh
Come dire o un atto in inspiegabile venticinque Paesi europei ce l'hanno tutti e venticinque tutti con pene più alte dei nostri non l'abbiamo tolto dal sistema a me sembra un un provvedimento mi spiega
Però a prescindere da questo masse legislatore che ha detto è abolito lo l'abuso d'ufficio com'è possibile che non sia abolito
Cioè ammessi sembrano delle sentenze della Corte di Cassazione che sono fuori dal sono fuori dal come dire dalla Costituzione perché come è possibile
Chi ha detto che ha abolito Todd decide in continuità con il nuovo trecentoquattordici Biesse quinto dieci che non c'è abolitio criminis ma come è possibile a me diciamo mi mi sembra impossibile comunque una una soluzione del genere mi sembra tutt'altro torta totalmente prescindere da da dal dal diritto quello vigente è una soluzione fuori dal diritto vigente
Ma
Posto questo a me sembra perché non ho tempo di parla di tutto a me sembrano l'ultima cosa che voglio dire perché non voglio abusare del tempo c'è il professor manda anche a me sembra che il traffico inferenze liceo lo dobbiamo prendere seriamente è una figura di reato importante ma ha una sua logica nel sistema e questa logica punk rispettata
Quindi a me sembra che il traffico influenze illecite come come dire come anche in altri paesi la Francia la conosce da cento anni come anche in altri Paesi è una costola della corruzione meglio è un avamposto delle figure di corruzione
Essendo una un posto le stime di produzione va costruito come una figura prodromica alla corruzione all'intrigo e di corruzione va costruito
Come dire pene punire giustamente degli accordi che potranno sputo sfociare in corruzione allora quella deve essere la bussola per noi ed è anche la bussola che legislatori all'inizio del testo
In in bocca ma poi si perde se io leggo la trecentoquaranta quanti quarantasei bis capisco esattamente questo balla clausola diciamo iniziale chiunque fuori dei casi dei concorsi negli articoli trecentodiciotto trecentodiciannove trecentodiciannove ter e trecentoventidue bis sono lenti muoverei corruzione in senso stretto
Giusto perché questo questa clausola è una clausola di sussidiarietà di progressione criminosa chiaramente che impedisce concorso di reati
Giustamente perché cioè ci potrebbe essere un traffico di influenze illecite poi se l'accordo diventa trilaterale va avanti anche con l'agente pubblico il traffico infrazione lecite assorbito e non può concorrere con per il
Tra e con un po'concorre con le cinque sette di corruzione
Ma allora si è cercato di influenze illecite una figura prodromica alle corruzioni perché la giurisprudenza è perché anche il legislatore Vatta che esso a una costruzione così confusa dalla figura di reato
Basta basta asterrebbe basterebbe cambiare invece dischi vecchi fuori dal concorso
Basterebbe mettere chiunque chiunque ha lo scopo di concorrere in questi reati Allo scopo cioè basta come dire costruire questa figura di reato come una un accordo che è prodromico cioè finalizzato alla corruzione allora a quel punto Hanley anche tipizzato nello giù nel giusto verso
Ma cosa vuol dire una mediazione lecita finalizzata a un qualsivoglia reato non ha senso
Questo è un reato prodromico alla votazione nel Codice penale francese stanno era stesso articolo della corruzione è un comma del reato di corruzione
Diciamo perché lo vogliamo complicare perché ci vogliamo fa del male vogliamo ante del tutto questo tempo ma appresso come dire a queste cose ammesse embra a me sembra che questo sotto cioè l'ennesima disputa disputa terrà la politica
E i giudici però di questa disputa ne pagano le spese i cittadini grazie
E il professor Gambardella
Nel denunciare la scarsa capacità del legislatore c'ha anche detto che quando il giudice vuole essere creativo super anche precedenti delle funzioni quindi la giurisprudenza creativa supera le Sezioni Unite se sono costato però sul tema della vincolatività delle sezioni unite
Faccio presente che nella pratica il vincolo è molto forte e noi dobbiamo sempre i nostri prognosi
Tener conto degli orientamenti giurisprudenziali perché poi effettivamente in questo senso il diritto vivente determinando questo gli altri il comma uno bis dell'articolo centodiciotto
Impone consiglia al giudice delle sezioni singole di adeguarsi e altrimenti teoricamente la questione fu alle sezioni unite se vuole discostarsene
Scusi opzione divergente pubblico sezione io lo ero socio in pensione invece lui ha intenzione di parlerà
Per per tutti quindi non pensate finisca prima perché tanto Salman però fino alle sei e mezza due
Allora last but not least
Come
Dicono i nostri amici inglesi io capisco che la soglia di attenzione ci sarà sicuramente di molto abbassata per cui cercherò per secondo le mie forze le mie possibilità da professore emerito di cercare di un po'di il TAR ricevute perché altrimenti ho l'impressione che il pisolino pomeridiano Fossa voglio dire contagio
Allora io innanzitutto vorrei
Iniziare
Già proprio dall'abolizione
Dell'abuso d'ufficio non entro nel merito che ha trattato molto bene
Marco Gambardella abolizione signor Procaccini o eccetera per cui sul tema Lou Icaro io credo che qui ci sia stata nettamente una abrogazione
Legislativa del trecentoventitré e però bisogno secondo me Orsi una prima
Domanda perché è stato abolito l'abuso d'ufficio quando anche Marco Gambardella ricordava giustamente che ad esempio nel Codice penale francese
Esiste poi vedrete a livello costituzionale e convenzionale
Ciò che ecco ciò che si può rilevare a questo proporci è stato abolito abrogato per una ragione molto semplice perché l'attuale governo di destra centro
Ha trovato una sponda nei sindaci di centro sinistra molto spesso i quali avevano quello che si chiama la paura della firma e allora per questo hanno indotto
I partiti di opposizione anche ad appoggiare una parte infatti lì appoggiati Italia viva e poi hanno sigle che io francamente non ricordo che sono molto simili ma buona parte appunto ha appoggiato
Il ministro Nordio in questa abrogazione dell'articolo trecentoventitré del codice penale primo rilievo critico che faccio
Ma scusate ma allora se si dovesse dar retta alla paura della firma dei sindaci allora bisognerebbe anche abolire
Io ero tutta tutte le fattispecie attinenti agli omicidi alle lesioni colpose dei medici solo perché i medici hanno perché esiste la medicina difensiva capite bene che un discorso di questo genere non sta né in cielo né in terra
Perché se a un certo punto un medico fa un errore grossolano oggi la commissione Adelchi D'Ippolito Antonio Fiorella stanno varando l'idea della colpa grave che Massimo Donini ha parlato da tanto tempo fa è ovvio che chi me ne voglio dire se c'è una colpa grave c'è un chirurgo lascia dentro il voglio dire il bisturi
Non ho capito a Roma per questo dovrebbe essere
Non dovrebbe andare sotto i rigori la norma penale e il discorso è analogo quindi capite però ha portato a una maggioranza parlamentari secondo problema l'altra ragione per cui è stato abrogato l'abuso d'ufficio
Con la è stato abrogato per un'altra ragione molto semplice perché l'abuso d'ufficio nasce come tutti sanno io mi dico parto dal codice del mio centotrenta se volete vado col primo Zanardelli però poi voi dite oso roba troppo vecchia insomma Codice Penale almeno centotrenta l'abuso d'ufficio è un abuso innominato
Dati d'ufficio ma perché perché esisteva l'interesse privato in atti d'ufficio che pur tuttavia poi alla fine fu abolito perché perché evidentemente eroici cioè la giurisprudenza del tutto confliggente avere interesse
Privato assieme con l'ufficio oppure prendere un interesse privato cioè sviare lato dell'ufficio verso i pini private ricordo su questo bellissimo saggio di uno dei miei due maestri non è solo Giuliano Vassalli ma anche l'indimenticato Franco briccone Franco agricola giustamente faceva riferimento quando è stato per tre anni a Roma ad insegnare
Non giustamente critica d'criticava cioè era favorevole alla seconda integrazione ma non era mai andato alle sezioni unite allora il legislatore per toglierci improprie
Hanno abbandonato abolito l'abuso d'ufficio ed è rimasto l'abuso innominato e quale ha avuto vado in sintesi una storia sempre più riduttiva pareva questo reato chissà che cosa combina assume
E allora normale innanzitutto nel mio centonovanta invece è il risotto col mio centonovanta e addirittura si è divisa in due abuso per finalità patrimoniali abuso per finalità non patrimoniale
Ma è stato il momento di maggior fulgore
Di questa di questa fattispecie criminosa che sembrava avesse preso ogni maglia iniezioni di silicone diventato due fattispecie abuso per finita per poi però la storia più recente ha fatto capire che questo abuso d'ufficio piano piano sharing secoli vitto sempre di più eccetera perché perché c'era un contrasto come sapete
Fra la legislatore la giurisprudenza endemico
Questo contrasto voglio dire perché
Perché la giurisprudenza cercava in ogni modo di inserirci l'eccesso di potere
Le favole se pure si sintomatiche
Di eccesso di potere è invece il legislatore vuole evitare una cosa di questo genere allora piano piano ha scritto violazione di legge cioè tre nell'ultima vado in sintesi ovviamente per non tediarvi l'ultima fattispecie era quella
Killer in violazione di legge dove non non emergono alcun profilo di discrezionalità
Era praticamente Richet Tito povero abuso d'ufficio faceva paura più ormai quasi a nessuno voglio dire e allora perfetti
Evidentemente all'abolizione perché quel quella maggioranza che vi dicevo però secondo argomento che vorrei trattare era giusto
Abolire l'abuso d'ufficio il nostro caro ministro della Giustizia onorevole Carlo Nordio tensione Beck procuratore generale presso la Corte d'appello di Venezia cioè vuol dire un addetto ai lavori cioè non è che stiamo parlando di uno che faceva il muratore nello su nove stiamo parlando di uno della della materia evidentemente però la storia del diritto penale la conosce molto poco
Perché se l'avesse sono frutta si sarebbe reso conto di che cosa che l'abuso d'ufficio chi nel secondo la commissione Morbidelli del mille novecentonovantasei
Che fu istituita dall'allora ministro delle Giustizia Caianiello
Aveva scoperto che le l'abuso d'ufficio ci sono dentro nel corpaccione dell'abuso d'ufficio ci stanno dentro tre fattispecie
La prevaricazione che il modello ottocentesco del codice penale Zanardelli cioè quando il pubblico agente Vessa il cittadino successa perché recentemente
Due straniere
Chi è vicino al mare stavano lì eccetto l'arrivo al Polo diciotto provolone egli dice ondate io nelle vostre i vostri documenti d'identità e poi gira però aspettate che ora arriva la macchina per controllare il centro in modo per provarci
Questa capito perché c'è un furbetto le donne è sempre stato molto più furbo degli uomini cioè andati subito a denunciarlo abuso d'ufficio quando c'era ancora poi vedete c'è salvato pure
L'ex sindaco di Roma Italia all'OLAF Alemanno e va be'passi
Comunque questa è un'altra storia queste due allora chi c'è la prevaricazione lo sfruttamento privato dell'ufficio quaranta e lo sfruttamento privato in ufficio è un fatto grave
Se io faccio quando voglio dire ero ancora straordinaria quindi ero più Dini vigore rispetto ad esternare se per caso avevo un rapporto sessuale consenziente per carità con una studentessa il giorno dopo la provavo con trenta e lode come si suol dire
è ad un certo punto voglio dire quello erano sfruttamento privato in ufficio quel adesso magari divertente ride ma ci sono casi molto gravi cioè quelli che riguardano quelli che hanno avuto l'idoneità
Voglio dire io sul tolto bel ben due volte la Commissione per l'abilitazione scientifica nazionale e adesso sono a spasso perché quando arrivano ai concorsi nazionale vince sempre il il concorrente locale
E anche qui ci sono ipotesi di abuso d'ufficio molto spesso ma senza l'abuso d'ufficio che fai valigia al giudice amministrativo cioè in tre anni
Voglio dire per avere chi è senza ovviamente sospensiva ci vogliono tre anni vai corte dei conti peggio che pareggio allora capite perché era importante
E allora voglio dire lo sull'occultamento prima e poi il favoritismo affaristico mi pare che è un prete se io sono magari lo fossi amministratore delegato delle Ferrovie dello Stato
E dopo con il contratto a mio cugino che c'era un'industria che mette le rotaie e le stanghette di legno e questo è uno sfruttamento privato dell'ufficio
Vedete quant'era importante l'abuso ufficio Claudio che io le ho cugino non è che mi faccio dare i soldi denaro o altra utilità quindi non rientra non ci entra fattispecie di corruzione
Capito pregare dopo Gino è che faccio meglio cioè parenti serpenti però rifaccio finalmente pagare però questo non è lecito capita quanto era importante l'abuso d'ufficio
Allora detto questo però si è obiettato mi ricordo anche da parte di Francesco Petrelli che vi dispiace che non c'è oggi dovrà esserci ma poi Bruxelles avrà sacco di impegni mi altrui eccetera
Dice al convegno di di Reggio Calabria ma abuso d'ufficio sono d'accordo che è stato abolito perché contrasta con il voglio dire col diritto penale come extrema ratio e anche lui fa riferimento alla famosa tesi
Appunto del qui presente collega Luigi Ferrajoli del diritto penale minimo che scrisse all'epoca appunto il diritto ha ragione Teoria del garantismo penale una ventina d'anni fa
Però quella quella tesi del diritto penale minimo fu contrastata secondo me non ha torto da Giorgio Marinucci che riceveva in questa maniera però poi resta un fuori dal diritto penale
Quei quelli a quei reati che riguardano beni giuridici
Di carattere metà individuale o collettivo pubblica amministrazione delitti contro l'ambiente e così via
E quindi ma l'idea non è tanto di scucire sul diritto penale minimo oppure no ma il problema è che non è non è un'extrema ratio questo
Cioè non si giustifica con con l'extrema ratio perché l'abuso d'ufficio ha una sua come ho cercato di dimostrarlo a sua precisa avevo un aspro accisa sua ragion d'essere tanto è vero e avviare e ha ragione in questo
Marco Gambardella cosa fa il legislatore nel decreto legge che
Avvinghia arriva leggermente prima non a caso delle cosa fa introduce
Quella famosa fattispecie di cui abbiamo parlato che era il vecchio peculato per distrazione e lo fa esattamente nella con la indebita destinazione di denaro cose mobili
Era il vecchio procurato per infrazione ma non vi dovete meravigliare il legislatore onnipotente riesce anche a far risuscitare i morti i cadaveri era un cadavere depurato brevi stagioni tutti avevano detto a contrasto col principio di determinatezza passato invita distrazione lasciamo sorte durato premeditazione poi quando fa comodo risorge
Dalle ceneri e diventa il tema appunto cambia nome per carità ma lascia propone citando al nove per cento la cui indebita destinazione di denaro cose mobili ma perché non fare a Giove Gambardella
Perché a quel punto la bolla abrogazione dell'abuso d'ufficio c'ha una toppa cioè quella praticamente l'abuso in danno c'è un parzialmente
è che indebita sine destinazione di denaro o cose mobili
Io più poi nella legge che ha abolito l'abuso d'ufficio fa un'altra cosa il legislatore e di qua poi del me ne occuperò in particolare introduce nel traffico di influenze illecite che era una fattispecie
Che era collegata al millantato credito la vendita di fumo ma la vendita dei fumi al dato credito è stato che quello abolito basta
C'è un folto traffico di influenze illecite però non devono essere
Valutate ma devono essere reali e su questo io credo che si possa convenire perché altrimenti voglio dire sono solo vantate è un spaccio fattispecie molto simile a quella Truffaut
Voglio dire detto cui sto ora andiamo alla seconda parte del del mio discorso che spero noce o troppo lungo perché credo ormai un po'stanchi anch'io tutto sommato voglio dire
Sì e poi venerdì pomeriggio e comunque che è questa cosa fa la giurisprudenza in tutto questo e perché noi oggi il nostro tema legge i giudici quindi giusto a Hopa affrontare questo problema la giurisprudenza questa volta è di fronte a un'abrogazione
La giurisprudenza non è che può fare la giurisprudenza Giusy creativa che crede agli voglio dire però attenzione la giurisprudenza ha una reazione di che di che tipo ha una relazione molto interessante
Perché dice che questa sostiene che questa abrogazione in realtà non contrasta col principio di stretta legalità e di retroattività della norma penale se fosse riemerge esce la labbro appunto l'abuso d'ufficio mai in realtà in contrasto l'articolo undici e soprattutto col centodiciassette
Della Costituzione perché il centodiciassette e quella norma perché collega l'ordinamento italiano agli ordinamenti europei negli ordinamenti internazionali non soltanto europei e cit
E a questo punto bisognava trovare una cosiddetta norma interposte cioè che potesse inserirsi nell'ordinamento italiano
Appunto
Come norma interposta io fra l'altro scusate l'autocitazione sono discrimen avo scritto
Perché la Cina cronaca di una morte annunciata
Quando facevo riferimento proprio al fatto che oramai si era talmente ristretto l'abuso d'ufficio che era appunto secondo come dice Gabriel García Márquez la cronaca di una morte annunciata si è verificata
No perché io porti jella merce verificato
Pongo papale papale combat rock
Cosa fa la giurisprudenza
Dice l'abrogazione dell'abuso d'ufficio è il contrasto col centodiciassette e la norma interposta è la convenzione di Merida sulla convenzione di Merida
Una convenzione delle Nazioni Unite
La quale voglio dire poi è stata introdotta anche ovviamente anche danno voi
E quindi contrasta con la convenzione di Merida
E ci sono state io ce l'ho qua tutte sul sistema penale non vi vado a tratteggiare
Al cholo Ute
Amarcord voglio dire io vivo alla tediare adesso con riferimento a tutte su ordinanze sono otto nove addirittura quindi vuol dire però questo che c'è un atteggiamento monolitico
Della giurisprudenza
Che vuole andare e in Corte costituzionale ritenendo peccato che non c'è più il nostro amico Francesco organo che adesso sta volando
Perché se no sarebbe stato interessato a Beckham libretto io mi astengo perché non è appunto che io Passoni partorì Renatico voce per appunto mi avvalgo della facoltà di non rispondere anche i giudici raccolta ispirato al proprio ma scherziamo naturalmente ma sicuramente non sarebbe entrato nel merito e la convenzione di Merida che cosa dice sostanzialmente questo pur la convenzione di Merida del due mila due mi pare due mila tredici
Dice perché appunto Sherry considera tubi al doppiaggio che vuol dire
Tradotto in inglese c'è anche la traduzione con una specie di libretto che
Traduce la convenzione in merito a vuol dire invitò mettete ogni legislatore nazionale deve considerare sì adottare o no l'abuso d'ufficio
E capite che in questa maniera non c'è un obbligo di penalizzazione ma c'è una discrezionalità da parte del legislatore e secondo me per questo noi abbiamo fatto con Giuseppe Losappio
Una serie di amicus curiae
E sotto quello per ogni perché così ci ha detto il gran capo Francesco Petrelli ogni ordinanza deve avere il suo amico scorie aveva fatto volentieri abbiamo detto no secondo me in questa maniera la giurisprudenza
Ma rischia di andare contro muro perché perché ovviamente non è un obbligo di penalizzazione non essendo un obbligo di trazione cioè la discrezionalità del legislatore che può dotarlo oppure no e quindi non c'è chi una norma internazionale che obblighi lo Stato italiano ad introdurre l'abuso d'ufficio voi credete che il problema sia finito qua no
Perché perché in realtà c'è un ultima ordinanza
Questa molto interessante
Nel gruppo romano ordinanza trentuno gennaio due mila venticinque giudice Tarantino uscita su sistema penale del quattro febbraio due mila venticinque con l'acqua
La quale pone un problema diverso
Anche qui fa riferimento all'articolo undici e centodiciassette costituzione ma non fa riferimento alla convenzione di Merida del si fa riferimento alla convenzione distrarsi Burgo
Nella convenzione di Strasburgo non si parla più
Di un atteggiamento
Top Shepp considero tubi Adopt eccetera no qui c'è proprio un obbligo di penalizzazione che però non riguarda l'abuso d'ufficio ma il traffico di influenze illecite
E cui temporis ordinanza particolarmente interessante
Che cosa dice ma in realtà se manca l'abuso d'ufficio
E non c'è un oggetto del del traffico di influenze illecite perché io il traffico di influenze illecite
Lo pongo in essere per per l'abuso d'ufficio in generale non certo per corruzione a Genova quelle son già reati non c'è problema manca l'oggetto materiale cioè il l'abuso d'ufficio
Che il la convenzione di Strasburgo dice troppo esattamente che qui ci vuole proprio c'è un obbligo di penalizzazione
Appunto di nuovo dell'abuso d'ufficio e quindi correlativamente come oggetto del traffico di influenze illecite
E a questo punto secondo me la giurisprudenza qui ha ragione perché voglio dire non c'è il riferimento alla convenzione di Merida cioè il Consiglio al tubino addotte dal cioè un argomento
Del tutto ipotetico ma qui addirittura già un proprio un obbligo di penalizzazione a livello internazionale come oggetto il rispetto tra al traffico di influenze illecite
E quindi io credo fra l'altro un processo
Voglio dire che in cui l'avvocatessa Grazia Volo
Appunto il periodo il famoso caso che c'è stato agli onori della cronaca però lei ha fatto il giudizio abbreviato e quindi col giudizio abbreviato l'hanno assolto perché mancava appunto l'abuso d'ufficio invece nel giudizio ordinario
è stata posta la questione di legittimità costituzionale
Due dice la dottoressa con Tarantino riguarda Tommasi Andrea Vincenzo Guidi Daniela Solis dal Sant'Andrea Sea Org Kusama eccetera eccetera
Questi sono appunto gli imputati e il Pubblico ministero che solleva un discorso di questo genere quindi voglio dire in conclusione secondo me la partita è ancora aperta
Nel senso che la giurisprudenza
Ripeto quella le otto o nove ordinanze della corte
Che hanno mandato gli atti alla corte costituzionale secondo me non hanno grandi chance proprio perché la norma internazionale è quella
Con che
Abbiamo visto convenzione di Merida crea solo non crea un obbligo di penalizzazione commercialista pur così e allora a questo punto qui c'è la possibilità di e che venga accolto ultimo problema che vorrei porre alla vostra attenzione questo
Ma si può voglio dire far rivivere anche sotto il profilo voglio dire di legislazione ordinaria ci può far rivivere una norma che è stata abolita
Questo il problema e ha o si rischia il contrasto col principio di stretta legalità esulta col suo corollario della io vorrei Trotti invita della norma penale
Molti hanno obiettato in questo senso anche alcuni avvocati sì del nostro osservatorio corte costituzionale che volevano fare in questo senso una multa oscuri
E ma non hanno tenuto conto di una cosa molto semplice che il principio di stretta legalità e quindi corollario della il retto attività della norma penale
Legge diciamo perdono non perdono la loro
L'efficacia in rapporto al centodiciassette cioè il centodiciassette prevale sul venticinque comma due e sui suoi corollari o su principi
Proprio perché dal sistema per farli entrare nell'ordinamento italiano delle norme internazionali
Se non si usasse il centodiciassette ovviamente bisognerebbe dire
Infine che non ci può far rivivere una norma perché contrasto colleghe retroattività della norma penale invece in questa maniera ci sono fra l'altro in questa
Dove sono qua citate anche un mio lavoro Società penale ma non è
Non è fare alle autocitazione Genova pronto e vorrei evitare ma comunque ci sono alcune parecchie sentenze della Corte costituzionale che dicono proprio questo cioè che cinesi il venticinque comma due e il corollario della retroattività della norma penale c'è il dono il passo rispetto al centodiciassette undici e centodiciassette
Perché il modo per fare entrare nell'ordinamento italiano le norme internazionali giudice generalmente riconosciuto quindi secondo me io vi confesso speculare
Io c'ho e il tutore Mannuccio ecco perché non parlo in piedi mi scuso ma costo tutore tra poco ne metteranno amministratore di sostegno scusate la battuta voglio dire io non so a Paola De Vito quindi non so cosa posso Caterina però questa la ritengo fondata quelle altre non le ritengo fondate per le ragioni ho cercato i dimostranti questa invece ha un suo fondamento
Ha un suo fondamento accerto per riguarda il traffico di influenze illecite e l'oggetto è l'abuso d'ufficio quindi è una correlazione fra norme questo può essere il limite
Voglio dire però a questo punto la paura passa alla corte costituzionale oggi non già partito il Francesco Viganò e poi sicuramente non si sarebbe espresso lentamente ma io credo che questa sia la strada giusta
Grazie per la vostra specie
Io chiederei di chiudere al professor ferraioli su qualche con qualche considerazione magari sul diritto penale minimo su questo tema della stretta legalità
Ma quello che ritiene
Ma questo
Sì il diritto penale minimo l'espressione che introdusse come
Fonte di giustificazione del diritto penale il diritto penale sì si fonda si giustifica come strumento di minimizzazione della violenza non solo dalla violenza dei reati
Ma anche dalla violenza delle pene ed anzi
Sì fondata questa sua giustificazione
Sul fatto di essere sempre la legge del più debole mi sono ripetuto fino alla noia che nel momento del reato la parte offesa momento del processo del e l'imputato nel momento della detenzione nelle detenuto
In sostanza
è uno strumento
Diciamo di pacificazione della società
Sta diventando il suo posto
E cioè è un diritto
Minimo per i potenti e addirittura inesistente per i potenti Massimo inflessibile per i deboli per per le persone più emarginati a cominciare da emigranti io credo che dovremo un giorno
Vergognarsi di queste di queste politiche disumane
Contro l'immigrazione che l'esercizio di un diritto
Che è stato autorizzato corre dagli europei quando si trattò di fondare
La conquista la legittimità delle colonizzazione
Non erano semplici e migrazioni furono invasioni occupazioni
Sulla base del diritto di emigrare teorizzato da Francisco de Vitoria
Mille cinquecentotrentanove accompagnato dal diritto di respingere con la violenza
L'esercizio illegittimo della Resistenza contro questo
Diritto per l'appunto di emigrare e per quattro secoli diventata la norma consuetudinaria su questo non fondate le colonizzazioni oggi che la simmetria si è ribaltata
Questi disperati tentano di arrivare ai nostri perdenti vengono respinti e ha fatto la sua apparizione la figura della persona è illegale
Il è diventato per così dire in migrante del nemico per antonomasia perché molto facile infierire sui deboli ed additare a chi è già debole
E privo di diritti privo di garanzie privo di occupazione privo di sussistenza persone ancora più deboli contro cui infierire contro cui affermare una sorta di suprematismo esistono persone che valgono ancora meno Dinoi
Io credo che tutto questo si inserisca
Nella critica nel crollo generale del diritto
Che è un fenomeno internazionale disprezzo per la Corte penale internazionale
La
Ostentazione dei pieni poteri che ci è stata offerta dal presidente tram perché firma provvedimenti esecutivi davanti alle televisioni per ostentare
Non soltanto il disprezzo della costituzione americana ma anche la disumanità la crudeltà ridendo
Appunto i migranti in catene
è stato detto fondendosi anche nel nostro governo del resto basta pensare alla vicenda penosa
Mancata cattura del torturatore armarsi che avrebbe dovuto essere consegnata alla corte però retrocede penali internazionali magari anche con
Lo stupore del Governo nei confronti
Di torture Vendola
Appunto
Inflitte e che occorrerebbe che il nostro Governo dicesse che non facevano parte dell'accordo con la Libia questo sarebbe stata la reazione diciamo così civile di un ordinamento che prende sul serio i diritti fondamentali
Oggi ci troviamo in una fase
Di crisi del diritto di crollo del diritto e di
Critiche anche della sfera pubblica
L'idea che si possano governare il mondo soltanto sulla base del danaro sulla base diciamo dei poteri economici dei poteri privati la vicenda maschera
Che è un fenomeno significativo possiede sette mila abitanti sette mila satelliti di quello che un trattato del sessantasette considera patrimonio comune dell'umanità la cui utilizzazione deve andare a beneficio dell'intera umanità che viceversa viene utilizzato soltanto per me i profitti personali ma soprattutto comporta un controllo di quella che ormai la sfera pubblica per antonomasia non solo perché questo spazio è dichiarato da questo trattato
Patrimonio comune dell'umanità ma anche perché a che fare con le comunicazioni con l'informazione cioè queste persone stanno diventando i padroni del mondo
Senza limiti senza vincoli senza controlli
Ecco io credo che dobbiamo oggi essere consapevoli della necessità di rifondare il costituzionalismo io ho proposto naturalmente senza farmi illusioni ma semplicemente perché l'attuazione
I principi che già esistono la cassa dell'onore tante case dei diritti che si introducono le garanzie di questi principi senza il le quali questi principi resta no
Delle formulazioni retoriche delle chiacchiere praticamente
La pace non basta dichiarare una l'unica garanzia
La messa al bando delle armi non bastano i trattati di non proliferazione occorre prevedere come il crimine contro l'umanità la produzione e il commercio delle armi senza armi le guerre sarebbero impossibili
E anche gli omicidi crollerebbero sono circa mezzo milione ogni anno naturalmente continuerebbero ad esserci ivi sui gli omicidi con le mani o con i veleni ma con le mani e con i veleni non si fanno le guerre
E nella garanzia dell'ambiente attraverso demanio planetaria
Costituzionalizzato a livello globale e la garanzia dei diritti alla salute all'istruzione è un servizio sanitario mondiale
Un'istruzione mondiale un reddito di cittadinanza mondiale un fisco globale sono tutte cose che appartengono alla tradizione della dell'ordine costituzionale
Che peraltro ormai
Dopo aver raggiunto il super sezionamento sia pure soltanto normativo all'interno di tratte nazionali finisce per essere ormai diciamo tramontata perché i poteri che contano sono quasi tutti fuori dei confini nazionali
E allora ho il diritto si porta alla loro altezza
Oppure è destinato ad essere travolto per questo con l'idea di una costituzione della terra
Il leader di un costituzionalismo al di là dello Stato
è un'ipotesi realistica nono utopistica anche perché per la prima volta nella storia dell'umanità
L'alternativa
E l'autodistruzione
Il riscaldamento climatico senza misure adeguate porterà l'inabilità abilità di parti crescenti della terra
E l'aumento insensato delle sedi dei militari porterà a nuove guerre che potranno deflagrare in guerra nucleare
Il faranno impallidire gli orrori del Novecento
Tutto questo significa che non è che abbiamo altri strumenti se non il diritto come limiti e vincoli che le giurisdizioni ovviamente
Separate dalla politica
Hanno a che fare con la sfera del non definibile di ciò che non può essere deciso ciò di che deve essere decisa
E la politica a che fare con la sfera del definibile
E la giurisdizione
Interferisce nella politica nella sfera illegittima attivando i miei atti illeciti che non è la sfera dalla politica la dell'illegittimità
Tutto questo sta saltando
Io credo che nel dovresti abbiamo le norme responsabilità
Perché dobbiamo
Denunciare questa regressione
Al governo degli uomini
E non più il governo delle leggi
E come diceva Aristotele il governo delle leggi del governo della ragione
Il governo del momento governo anche sono parole del proprio
Di Aristotele
Della bestia che sta sempre all'interno di qualunque potere
E cioè il rischio di una degenerazione
Di una degenerazione depravazione dell'esercizio del potere
So bene che sono auspici però sono anche diciamo indicazioni realistiche
Anche se
Per mente improbabili ma dobbiamo quantomeno distinguere ciò che è improbabile da ciò che è impossibile
Perché è un realismo volgare
La naturalizzazione di ciò che accade
Nella società politica diritto economia non sono fenomeni naturali
Sono il prodotto
Il nostro agire la tesi che non ci sono alternative è una legittimazione ideologica
Assolutamente insostenibile tanto più che accompagnata dalla ignoranza dal negazionismo della realtà naturale Plinio realismo molto strano che la realtà delle catastrofi che incombono sul nostro futuro
E mi rendo conto che tutto molto difficile
Che stiamo andando in direzione esattamente opposta
Ma proprio nei momenti più bui pensiamo al Manifesto di Ventotene che è stato teorizzato scritto chiudere il nazismo in tutta Europa favorevolmente il più munifico dobbiamo ipotizzare le prospettive diciamo
Di
Conservazione della biosfera delle condizioni di vita sul pianeta
Che sono le condizioni non solo della democrazia
Ma anche verrà nostra dignità e del nostro futuro
Mi dispiace di concludere con questa visione pessimistica
E tuttavia voglio accompagnato dal fatto che sempre
Fortunatamente nei momenti più bui della storia si producono risvegli della ragione e forse un risveglio la ragione si potrà produrre in futuro prima che sia troppo tardi grazie
Volevi dire qualcosa sui brevissimamente anch'io ma certamente qui siamo passati da un diritto penale
Come extrema ratio va un diritto penale totale per dirla con Filippo Sgubbi collaboratore compianto Filippo Sgubbi ovviamente anch'io son d'accordo il diritto penale ormai voglio dire
è ridotto per quanto riguarda i potenti e invece per quanto riguarda le persone normali abbiamo visto con i vari decreti reparti caimano e così via
Abbiamo visto e poi gli è in crisi come dice anche Luciano Canfora
Ed è l'organismo parlamentare di cui la divisione dei poteri perché ormai le leggi penali vengono fatti coi decreti legge quindi il Parlamento si limita soltanto a convertire quasi senza modificazioni vuol dire che non voglio potere legislativo non in genere non produce Progetti di legge corretto genere e poi ci sono e quindi il governo oramai anche nel nostro Paese ha una diciamo emerge molto di più rispetto agli altri poteri la giurisprudenza
Cerca di resistere abbiamo visto anche nel caso di l'abuso d'ufficio in maniera più o meno
Convincente però poi vedete anche gli attacchi che vengano fatti addirittura al procuratore lo voi ma che doveva fare il procuratore lavori gli arriva una notitia criminis per la questione
D a Maastricht e lui a quindici giorni di tempo per inviarla voglio dire al tribunale quindi isterico e non può fare indagini
Solo la deve cestinare se è infondata ictu oculi cioè voglio dire manifestamente infondata cioè appunto ictu oculi così cernia non era l'esposto
Di Li Gotti e quindi va valutata al tribunale ministri sta facendo indagini in giro altri mai viste sta facendo indagini a corte
Penale internazionale però purtroppo tutto questo anche la crisi della Corte penale internazionale il fatto che non si possa canonici può giudicare se non incontri non è ammessa la contumacia e così via ma soprattutto il problema grosso secondo me è un problema
Politico cioè c'è un vento di destra che oramai spazza dagli Stati Uniti d'America buona parte dell'Europa Italia ovviamente compresa
Fino alla Russia e fino alla Cina
E soprattutto il capitale non il diritto ma il capitale è quello che comanda vedete Trump quello che sta facendo a ritirare gli ha messo la pena di morte federale ce l'ha con i messicani
Che rimette eccetera
C'è il problema dell'immigrazione la detenzione amministrativa ma avete mai sentito pochi detenzione amministrativa già è un conto una contraddizione in termini scrostato una casa poi perché non si vede ci mando tutto quanto in Albania così non ce ne per fortuna che la corte d'appello di Roma
Resiste anche se ci sono giudici civili cioè io molto timore che questo vento di destra che caratterizza purtroppo già negli Stati Uniti d'America abbiamo visto gestione Trump comasca che interviene dovunque anche su episodi noi eccetera Mattarella che è stato nostro presidente che è stato trattato in questa maniera indecente da parte di questa ma questo è grave però perché incerto lui ha equiparato
Purché in voglio dire rispetto a iter ma ma invece no a comprenderlo lì ma non c'è molto
Non è molto diverso voglio dire quello che il regime putiniano c'è il reato di aggressione di un del dell'Ucraina quelle un crimine internazionale previsto dalla convenzione di Kampala del due mila nel due mila due due mila tre che è stato introdotto anche valori quindi è autore di crimini internazionali ma un mandato di arresto europeo proprio che non viene da queste parti e allora a questo punto io termine oppure con un forte grado di pessimismo per compaiono dove impressione che questo vento di destra purtroppo non vorrei che ci spazzava asse via perché quello che conta è il dio denaro e non certo utile
Grazie
In questa gara di pessimismo se qualcuno si vuole inserire per portare una parola di speranza c'è il microfono a disposizione qualcuno vuol dire qualcosa
Non si atti simili tanto se intervengono i russi portano via Luís per cui non possono che attengono che parla
Quindi concludiamo